Прежде чем принять решение об испытательном сроке, работодатель должен помнить, что законодательством в статье 70 Трудового кодекса определен перечень лиц, для которых нельзя его устанавливать. В этот перечень включены:
лица, избранные по конкурсу на замещение соответствующей должности, проведенному в порядке, установленном трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;
- беременные женщины и женщины, имеющие детей в возрасте до полутора лет;
- лица, не достигшие возраста восемнадцати лет;
- лица, окончившие имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения начального, среднего и высшего профессионального образования и впервые поступающие на работу по полученной специальности в течение одного года со дня окончания образовательного учреждения;
- лица, избранные на выборную должность на оплачиваемую работу;
- лица, приглашенные на работу в порядке перевода от другого работодателя по согласованию между работодателями;
- лица, заключающие трудовой договор на срок до двух месяцев;
- иные лица в случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами, коллективным договором.
В соответствии с пунктом 3 статьи 27 Закона N 79-ФЗ испытание не устанавливается:
- для беременных женщин - гражданских служащих;
- для граждан, окончивших обучение в образовательных учреждениях профессионального образования и впервые поступающих на гражданскую службу в соответствии с договором на обучение с обязательством последующего прохождения гражданской службы;
- для граждан и гражданских служащих при замещении должностей гражданской службы категорий "руководители" и "помощники (советники)", которые замещаются на определенный срок полномочий;
- для государственных служащих, назначенных на должности гражданской службы в порядке перевода в связи с реорганизацией или ликвидацией государственного органа либо сокращением должностей гражданской службы;
- в иных случаях, предусмотренных Законом N 79-ФЗ и другими федеральными законами.
Также испытательный срок не устанавливается, в частности:
- лицам, успешно завершившим ученичество, при заключении трудового договора с работодателем, по договору с которым они проходили обучение (ст.207 ТК РФ);
- работникам при переводе, в том числе к другому работодателю;
- лицам, назначаемым на должности высшего начальствующего состава, выпускникам высших и средних специальных учебных заведений, поступающим на службу в органы внутренних дел по распределению, а также лицам, назначенным на должность по конкурсу (ст.12 постановления ВС РФ от 23 декабря 1992 года N 4202-1 "Об утверждении Положения о службе в органах внутренних дел Российской Федерации и текста присяги сотрудников органов внутренних дел Российской Федерации");
- гражданам, проходящим альтернативную гражданскую службу (постановление Правительства РФ от 28 мая 2004 года N 256 "Об утверждении Положения о порядке прохождения альтернативной гражданской службы").
Положения статьи 264 Трудового кодекса указывают, что на отцов, воспитывающих детей без матери, а также на опекунов (попечителей) несовершеннолетних распространяются гарантии и льготы, установленные законами и иными нормативными правовыми актами, предоставляемые женщинам в связи с материнством. Из этого можно сделать вывод, что указанные лица имеют право на трудоустройство без испытания.
Иногда, уже после установления испытательного срока, выясняется, что принятый на работу сотрудник относится к одной из категорий лиц, которых запрещено испытывать. Например, при трудоустройстве беременные женщины, боясь отказа, скрывают свое положение или еще не подозревают о своем состоянии.
Как поступить работодателю в таком случае, чтобы не нарушать нормы законодательства? Прежде всего работодатель обязан исключить данное условие из договора. Переписывать договор не стоит. Правильнее будет применить статью 9 Трудового кодекса, в которой сказано, что регулирование трудовых отношений может осуществляться путем заключения, изменения, дополнения работниками и работодателями документов, в том числе соглашений, трудовых договоров, и заключить дополнительное соглашение к трудовому договору. И уже на основании этого соглашения, подписанного обеими сторонами трудовых отношений, нужно издать приказ об освобождении работницы от прохождения испытательного срока с того дня, когда женщина представила справку, подтверждающую беременность.