Министерство финансов Российской Федерации
ФЕДЕРАЛЬНАЯ НАЛОГОВАЯ СЛУЖБА

ПИСЬМО

от 7 февраля 2014 года N ГД-4-3/2003

[О применении ставок по доходам, полученным в виде дивидендов]

____________________________________________________________________

Письма ФНС России по вопросам, связанным с применением международных договоров Российской Федерации об избежании двойного налогообложения, не согласованные с Минфином России, не подлежат применению. -

См. письмо Минфина России от 21 апреля 2016 года N 03-08-РЗ/23009. - Примечание изготовителя базы данных.

____________________________________________________________________

Федеральная налоговая служба, рассмотрев письмо по вопросу применения ставок по доходам, полученным в виде дивидендов, сообщает следующее.

Положениями Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при налогообложении доходов в виде дивидендов, получаемых от источника в Российской Федерации, иностранными организациями и физическими лицами - нерезидентами Российской Федерации, установлена ставка 15 процентов.

При этом, статьей 7 НК РФ установлено, что в случае если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ, то приоритет имеют правила и нормы такого международного договора.

В большинстве действующих соглашений (конвенций) об избежании двойного налогообложения (далее - Соглашение) к доходам в виде дивидендов при соблюдении определенных условий может быть применена пониженная ставка.

К таким оговоркам, в частности, относится наличие у получателя статуса бенефициарного владельца дохода (термин "beneficial owner" используется в положениях статей 10 (дивиденды), 11 (проценты) и 12 (роялти) Модельной конвенции по налогам на доход и капитал и толкование которому дано в Комментариях ОЭСР к данной конвенции). В тексте действующих Соглашений на русском языке применены формулировки "фактическое право", "фактический владелец" или "право собственности").

При этом, в настоящее время, в том числе на международном уровне, достаточно проблематично в судебном порядке доказать неправомерность применения положений Соглашений, следовательно, необходимо установить факт злоупотребления положениями Соглашений.

Для этого налоговому органу необходимо обладать следующей документально подтвержденной информацией:

- сведениями о движении денежных средств, позволяющих указать на транзитных характер платежей, анализ на предмет сопоставления даты платежей;

- сведениями об отсутствии собственных средств у участников российских организаций на осуществление вклада в уставный капитал;

- информацией о суммах, уплаченных на территориях иностранных государств налогах или отсутствия необходимости в уплате по законодательству иностранного государства;

- необходим анализ учредительных документов как российских компаний, так иностранных участников с целью установления факта отсутствия прав на свободное распоряжение активами российской компании, отсутствие (ограничение) прав на принятие решений, а также отсутствие существенного участия в деятельности российского предприятия;

- другими сведениями с учетом фактических обстоятельств.

Учитывая, что в настоящее время вопрос применения концепции бенефициарного владельца (beneficial owner) и соответствующих положений Соглашений актуален и требует системного и проработанного подхода, а также отсутствует судебная практика (как минимум на уровне федеральных арбитражных судов), ФНС России поручает в случае выявления в ходе мероприятий налогового контроля вопросов, связанных с проблемой применения концепции бенефициарного владельца (beneficial owner), направить имеющиеся материалы в части данного вопроса и проекты результатов мероприятий налогового контроля в адрес ФНС России. При этом, акты по результатам мероприятий налогового контроля с эпизодом по рассматриваемому вопросу без согласования с ФНС России вручению не подлежат.

Государственный советник
Российской Федерации
3 класса
Д.Ю.Григоренко

Приложение

     

О применении налоговой ставки по доходам, полученным в виде дивидендов

Управление Федеральной налоговой службы по Пермскому краю (далее - Управление) в связи с возникшими вопросами правомерности применения налоговых ставок по доходам, полученным в виде дивидендов, просит разъяснить следующее.

Согласно пункту 3 статьи 284 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) к налоговой базе, определяемой по доходам, полученным в виде дивидендов российских организаций иностранными организациями, применяется налоговая ставка 15 процентов. При этом налог исчисляется с учетом особенностей, предусмотренных статьей 275 НК РФ.

Статьей 224 НК РФ предусмотрены следующие ставки налога на доходы физических лиц в отношении доходов от долевого участия в деятельности организаций, полученных физическими лицами:

- 15 процентов - если физическое лицо (фактический владелец дивидендов) не является резидентом Российской Федерации;

- 9 процентов - если физическое лицо (фактический владелец дивидендов) является резидентом Российской Федерации.

Статьей 7 НК РФ предусмотрено, что если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.

Например, в соответствии с пунктом 2 статьи 10 Соглашения от 05.12.98 между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал", дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:

а) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании, выплачивающей дивиденды, сумму эквивалентную не менее 100000 евро;

b) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

В силу п.2 Соглашения между Российской Федерацией и Швейцарской Конфедерацией об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 15.11.95 дивиденды могут облагаться налогом в том Договаривающемся Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законами этого Государства, но если получатель является фактическим владельцем дивидендов, то взимаемый налог не должен превышать:

a) 5 процентов от общей суммы дивидендов, если фактическим владельцем дивидендов является компания (отличная от товарищества), которой прямо принадлежит по меньшей мере 20 процентов капитала компании, выплачивающей дивиденды, и иностранный капитал, инвестированный в нее, превышает двести тысяч (200000) швейцарских франков или их эквивалент в любой другой валюте на момент начисления дивидендов;

b) 15 процентов от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.

На практике возникают следующие ситуации:

1. Российская организация выплачивала дивиденды иностранной компании (учредителю), зарегистрированному на территории Республики Кипр, при выплате которых применяла налоговую ставку 5%, так как иностранная компания на основании Протокола Общего собрания учредителей оплатила 99% уставного капитала.

Для возможности применения в отношении доходов в виде дивидендов пониженных ставок налога, предусмотренных соглашением об избежании двойного налогообложения создана Кипрская компания (учредитель), которая реальную деятельность не осуществляла и использовалась для проведения транзитной операции по переводу денежных средств в виде дивидендов бенефициарному собственнику, зарегистрированному в оффшорной зоне (Государство Белиз).

Кроме того, оплата взноса в уставный капитал российской организации, выплачивающей дивиденды, Кипрской компанией - учредителем была произведена не за счет собственных средств, а за счет средств бенефициарного собственника.

2. Российская организация выплачивала дивиденды иностранной компании (учредителю), зарегистрированному на территории Швейцарской Конфедерации, при выплате которых применяла налоговую ставку 5%, так как иностранная компания на основании Протокола Общего собрания учредителей оплатила 87% уставного капитала.

Бенефициарными владельцами иностранной компании (учредителя) являются: физическое лицо - резидент Российской Федерации и физическое лицо - нерезидент Российской Федерации, которым указанная иностранная компания перевела, полученные от российской организации дивиденды.

С учетом изложенного Управление просит разъяснить может ли быть применена пониженная ставка налога с доходов в виде дивидендов, предусмотренная вышеназванными соглашениями об избежании двойного налогообложения в следующих случаях:

- если реально указанные доходы перечисляются бенефициарным собственникам, зарегистрированным на территориях, с которыми отсутствуют соглашения об избежании двойного налогообложения и применяются общеустановленные НК РФ ставки налогов с доходов в виде дивидендов;

- если реально указанные доходы перечисляются бенефициарным собственникам - физическим лицам (резидентам Российской Федерации и нерезидентам Российской Федерации);

- если оплата взноса в уставный капитал российской организации, выплачивающей дивиденды, была произведена не за счет собственных средств учредителя, зарегистрированного на территориях, с которыми заключены соглашения об избежании двойного налогообложения, а за счет средств бенефициарного собственника, зарегистрированного на территориях, с которыми такие соглашения отсутствуют?

Позиция УФНС России по Пермскому краю заключается в следующем.

Согласно нормам Соглашений об избежании двойного налогообложения, заключенных Правительством Российской Федерации с Правительством Республики Кипр и Швейцарской Конфедерацией пониженные ставки (льготное налогообложение) применяются, только если получатель дохода имеет на него фактическое право.

То есть, в случае, если бенефициарными собственниками российской организации, выплачивающей дивиденды, являются иностранные компании и физические лица, не зарегистрированные на территориях с льготным режимом налогообложения таких доходов, то российской организации - налоговому агенту при удержании налога при выплате дивидендов следует применять общеустановленную НК РФ ставку.

Советник государственной
гражданской службы
Российской Федерации
1 класса
Л.С.Батуева

Электронный текст документа

подготовлен АО "Кодекс" и сверен по:

рассылка