Глава 43 "Финансирование под уступку денежного требования" в результате применения комментируемого закона также претерпевает изменения, направленные на восполнение регулирования данного вида предпринимательской деятельности как нормами международного частного права - Конвенцией УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу), принятой 28.05.88 в Оттаве, Нью-Йоркской конвенцией ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 12.12.2001, Принципов международных коммерческих договоров (Принципов УНИДРУА) 1994 года, так и накопленным судебным опытом.
Напомним, что УНИДРУА - созданный в 1926 года Международный институт по унификации частного права, расположен в Риме, имеет статус Межправительственной организации, членом которой является Российская Федерация.
Отличительным признаком регулирования правоотношений в ГК РФ становится появление такого термина, как факторинг на законодательном уровне, существовавшего де-факто в гражданском обороте и судебной практике.
Отметим введение в главу 43 целой классификации денежных требований в факторинге, согласно которой они подразделяются на существующие и будущие, а их совокупность называется оптовой уступкой (ст.826 ГК РФ).
Кроме того, факторинговые операции различаются в зависимости от целей, с которыми совершается договор: для приобретения уступаемого денежного требования, либо для исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом, либо для оказания услуг, связанных с уступаемыми требованиями (ст.824 ГК РФ).
Сторонами факторинга или финансирования под уступку денежного требования являются клиент, с одной стороны, с другой - финансовый агент, также известный в практике арбитражных судов как фактор. Фактор (от англ. factor - комиссионер, агент, посредник) как термин в ГК РФ не используется, но его необходимо иметь в виду, поскольку он часто встречается как в договорах внутри России, так и во внешнеторговых сделках.
Еще одним участником факторинговых или факторных (по терминологии УНИДРУА) правоотношений является должник - третье лицо, погашающее свою задолженность клиенту через финансового агента. Финансовыми агентами могут выступать как специализированные факторинговые компании, кредитные учреждения, банки, а также иные коммерческие организации (ст.825 ГК РФ).
Преимущественно в факторинговые отношения вступают клиенты-поставщики, которые осуществляют деятельность в области поставок товаров, продукции с отсрочкой или рассрочкой платежа. Факторинг дает возможность получить в распоряжение клиента денежные средства в значительном, но не полном объеме раньше, чем заплатит за поставку покупатель, и фактически получить заем под обеспечение в виде дебиторской задолженности.
Тем не менее факторинг - не заем хотя бы потому, что не регулируется главой 42, выделен в отдельную главу и взаимосвязан с понятием уступки требования (цессии) - ст.388 ГК РФ, но цессия лишь часть факторинговой операции.
В силу ст.824 ГК РФ к отношениям, связанным с уступкой права требования по договору факторинга, применяются правила главы 24 "Перемена лиц в обязательстве" в части, не урегулированной главой 43 "Финансирование под уступке денежного требования".
Таким образом, факторинг - не что иное, как финансовая операция, которая обеспечивается цессией существующего или будущего денежного требования.
Факторинговые операции необходимо отличать от деятельности коллекторских агентств (от англ. collect - собирать), специализирующихся на взыскании просроченной дебиторской задолженности.
Казалось бы, и те, и другие операции направлены на взыскание за вознаграждение денежных средств с должника. Однако коллекторы выступают от имени кредитора по доверенности, не финансируют его, происхождение задолженности может быть не связано с договором поставки, отсрочкой или рассрочкой платежа. Принципиальным отличием также является то, что факторинговые операции могут касаться только денежных требований, а коллекторская деятельность охватывает более широкий спектр требований, например, передачу вещи в натуре, исполнение требований, тесно связанных с личностью кредитора и др. Факторинг - финансовая услуга, а коллекторство - юридическая услуга.
Обстоятельством, влияющим на возникновение у должника обязанности произвести платеж финансовому агенту, является факт получения от клиента либо от финансового агента письменного уведомления об уступке денежного требования с указанием наименования финансового агента в качестве получателя платежа, а также с четким описанием самого уступаемого денежного требования, подлежащего исполнению, или с указанием способа его определения.
В практике не исключаются случаи, когда клиент, заключивший договор факторинга, своими действиями вводит в заблуждение должников относительно получателя платежа. Финансовым агентам необходимо пресекать подобное недобросовестное поведение клиента и своевременно требовать от клиентов компенсации убытков и возврата всего объема финансирования.
Типичным случаем является дело из практики ВАС РФ, когда клиент уведомил о переходе на факторинговое обслуживание своего покупателя, затем через три дня отозвал уведомление, указав на то, что платежи следует направлять по его платежным реквизитам, а финансовый агент, который финансировал деятельность клиента, об этом не зная, уступил другой факторинговой компании все требования к клиенту, не зная, что покупатель рассчитывается за поставки напрямую с продавцом. В результате возник спор в суде, когда новый кредитор предъявил требования к должнику, а тот, как выяснилось, рассчитался по всем поставкам напрямую с продавцом (клиентом по договору факторинга). В результате финансовому агенту было отказано судом в удовлетворении иска ввиду того, что уведомление об уступке денежного требования не было надлежащим, а платежи должника напрямую поставщику были признаны обоснованными (Постановление Президиума ВАС РФ от 04.10.2011 N 5339/11).
Целесообразно финансовым агентам уведомлять должников о состоявшемся факторинговом договоре и уступке прав требования напрямую, не полагаясь на то, что данное действие надлежащим образом будет произведено клиентом, несмотря на то, что уведомление может быть направлено должнику не только фактором, но и клиентом (ст.830 ГК РФ).
Финансовые агенты как кредиторы имеют право на последующую цессию прав требования, приобретенных ими в процессе своей деятельности без согласия клиента, но только в том случае, если договором факторинга предусмотрено право последующей уступки, поскольку без такого условия в договоре факторинга последующая уступка не допускается в силу ст.829 ГК РФ. При последующей уступке у прежнего или нового финансового агента возникает обязанность уведомить о состоявшейся последующей уступке, как клиента по договору факторинга, так и всех должников данного клиента в соответствии с требованиями ст.830 ГК РФ.
За должником признается право истребовать у финансового агента доказательства того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место (пункт 2 ст.830 ГК РФ). Обратим внимание, что Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле 12.12.2001 называет в качестве надлежащих доказательств уступки любой исходящий от цедента документ в письменной форме с указанием, что уступка была совершена, при этом ограничений или специальных форм не предусматривается (пункт 7 статьи 17).
Такими доказательствами могут быть признаны: копия договора факторинга между финансовым агентом и клиентом, заверенная надлежащим образом (желательно подписями и печатями обеих сторон договора) с приложениями (если таковые имеются), в которых указано денежное требование к должнику, копии платежного поручения о перечислении финансовым агентом денежных средств клиенту, подтверждающее финансирование под уступку денежного требования, акты приемки-передачи документов или прав требования (если стороны их составляли), реестры переданных документов, счета-фактуры за оказанные услуги, заявки клиента на финансирование и др., в которых содержится подпись и печать цедента (клиента по договору факторинга).
Однако предоставлять должнику столь массивный объем документов, как правило, стороны факторинга не желают по разным причинам, включая заботу о конфиденциальности своих деловых отношений, да и в принципе разглашать весь объем дебиторов тоже не имеют намерения, а поскольку специального указания на конкретный документ в ст.830 ГК РФ не содержится, то, на наш взгляд, финансовому агенту достаточно при оформлении договора факторинга помимо своего уведомления, оформить в оригинале аналогичное - от имени клиента в адрес должника и представлять его в качестве подтверждения по требованию должника, что не может повлечь правомерного отказа должника от исполнения денежного требования финансового агента.
Вместе с тем некоторые клиенты при наличии договора факторинга, уступая свои денежные требования перед должниками финансовым агентам, всё равно пытаются производить зачеты встречных требований со своими должниками, минуя финансовых агентов, что влечет признание судами подобных зачетов незаконными. Должник, уведомленный надлежащим образом о состоявшейся уступке требований финансовому агенту, не вправе производить платежи в пользу клиента по договору факторинга (Постановление ВАС РФ от 28.06.2011 N 17500/10).
С учетом ст.832 ГК РФ прямых зачетов между должником и клиентом быть не может, должнику разрешается производить зачеты по тем требованиям к клиенту, которые существуют к моменту получения уведомления об уступке клиентом требования финансовому агенту, причем заявление о зачете требований к клиенту должник обязан направлять финансовому агенту со всеми разногласиями и возражениями по требованиям клиента. Заявление должника о зачете должно соответствовать ст.410-412 ГК РФ, то есть должно быть не просто направлено, а получено финансовым агентом, а само требование должно подлежать зачету и быть допустимым в силу ст.411 ГК РФ.
Кроме того, при уступке требования зачет производится по существующему обязательству, а не по будущему, только в случае наступления срока исполнения, а в случае отсутствия согласованного срока - после востребования (ст.412 ГК РФ).
При рассмотрении споров о признании недействительными договоров факторинга арбитражные суды исходят из того, что данные сделки нельзя признавать ничтожными по искам лиц, не являющихся стороной договора, даже если истец, считающий себя заинтересованным лицом по причине собственной реорганизации - присоединения к себе иного юридического лица - финансового агента и стороны оспариваемой сделки, поскольку законодательством не предусмотрена возможность реституции, при которой лицу, не являющемуся стороной сделки, будет возвращено полученное по данной сделке. Кроме того, клиента по договору факторинга при оспаривании договора необходимо всегда привлекать в качестве ответчика, а не третьего лица (см. Постановление ФАС Московского округа от 05.03.2012 по делу N А40-29606/11-31-279).
По этой же логике должник не вправе оспорить договор факторинга между финансовым агентом и клиентом. Для должника предусмотрены иные правовые последствия, если у него возникают сомнения в действительности договора факторинга и его обязанности уплачивать денежные средства финансовому агенту: у него есть право потребовать у финансового агента доказательства уступки денежного требования (п.2 ст.830 ГК РФ), а затем исполнить обязательство в пользу фактора.
При этом должник, исполнивший денежное требование финансового агента в порядке, установленном ст.830 ГК РФ, освобождается от исполнения перед клиентом, поэтому должник не может быть признан заинтересованным лицом в связи с оспариванием в целом договора факторинга, и его части об уступке денежного требования.
Итак, оспаривать договор может сторона факторинговых операций: либо клиент либо финансовый агент.