1. Акционер обязан уведомить акционерное общество, акции которого включены в котировальный список фондовой биржи, о своем намерении приобрести акции общества, если это приобретение с учетом количества акций, принадлежащих ему и действующим вместе с ним лицам, приведет к установлению прямого или косвенного контроля над 30 и более процентами голосующих акций общества. Такое уведомление должно быть направлено в общество не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций.
Совет директоров обязан за счет приобретателя уведомить об этом всех акционеров общества в течение 10 дней с момента получения обществом указанного уведомления о приобретении. Уведомление акционеров о предстоящем приобретении осуществляется в соответствии с процедурой уведомления акционеров о проведении общего собрания акционеров.
Модельные Положения предусматривают, что любая сделка, результатом которой может стать установление контроля над 30 и более процентами голосующих акций общества, акции которого включены в котировальный список фондовой биржи, определяется как сделка по приобретению контроля. Приобретение менее крупного пакета акций также может считаться сделкой по приобретению контроля, если приобретатель и действующие вместе с ним лица уже владеют голосующими акциями общества и совокупная доля уже имеющихся и приобретаемых акций составит 30 и более процентов голосующих акций общества. Поскольку модельные Положения предусматривают, что, как правило, привилегированные акции не являются голосующими при отсутствии особых указанных в законе обстоятельств, рассматриваемые в настоящей статье сделки в основном относятся к приобретению обыкновенных акций.
Модельные Положения предусматривают, что правила о приобретении контроля, указанные в настоящей статье, относятся только к акционерным обществам, акции которых включены в котировальный список фондовой биржи (т.е. зарегистрированы на фондовой бирже). Однако, вследствие незначительности числа таких акционерных обществ и относительно низкого уровня развития рынка капиталов в СНГ, в национальное законодательство государств Содружества может быть включено положение о применении правил осуществления таких сделок к акционерным обществам с рассредоточенной структурой собственности, т. е. к обществам с большим числом акционеров - владельцев голосующих акций, например, с числом более 1000.
Приобретение контроля над акционерным обществом, акции которого зарегистрированы на фондовой бирже, может быть осуществлено путем прямой покупки акций у отдельного акционера или группы акционеров (приобретение пакета акций), добровольного предложения о покупке акций, проведения серии сделок на фондовой бирже (добровольное предложение).
Модельные Положения предусматривают, что акционер уведомляет общество о своем намерении приобрести контроль над обществом не позднее чем за 30 дней до приобретения. Такое уведомление дает акционерам и органам управления обществом достаточно времени на размышления и реагирование в отношении предстоящего приобретения. Совет директоров должен уведомить акционеров о предполагаемом приобретении контроля путем применения процедуры уведомления акционеров о проведении общего собрания акционеров. Издержки, связанные с уведомлением акционеров общества, несут предполагаемый приобретатель и действующие вместе с ним лица.
2. Акционер, приобретший контроль над акционерным обществом в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи (далее - контролирующий акционер), обязан в течение 30 дней после приобретения контроля предложить всем акционерам общества продать принадлежащие им обыкновенные акции (далее - обязательное предложение) по цене, определенной в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи. Акционер вправе принять обязательное предложение, письменно известив об этом в течение 30 дней после получения уведомления об обязательном предложении.
Приобретение контроля над акционерным обществом может значительно изменить положение миноритарных (неконтролирующих) акционеров общества. Для обеспечения акционерам общества возможности продать свои акции в условиях серьезных перемен в структуре собственности модельные Положения предусматривают включение в законодательство стран СНГ положения о том, что приобретатель контроля должен сделать обязательное предложение всем акционерам о покупке принадлежащих им акций. Это предложение должно быть сделано в течение 30 дней после приобретения контроля.
Важно обеспечить акционерам возможность получения справедливой цены за их акции. Существуют различные методы определения такой цены. Этот вопрос регулируется пунктом 4 настоящей статьи.
Обязательное предложение, установленное модельными Положениями, соответствует положениям Тринадцатой директивы ЕС по законодательству о компаниях и "Кодекса Сити" о слияниях и поглощениях, действующего в Великобритании.
3. Если контролирующий акционер приобрел контроль над акционерным обществом в результате публичного предложения, сделанного всем акционерам относительно всех принадлежащих им обыкновенных акций (далее - добровольное предложение), требования пункта 2 настоящей статьи не применяются.
Если контроль был приобретен путем добровольного предложения, сделанного всем акционерам относительно всех принадлежащих им голосующих акций, приобретатель не обязан делать обязательное предложение, требуемое пунктом 2 настоящей статьи. Добровольное предложение, рассматриваемое в пункте 3, называется также тендерным предложением. Основанием для указанного в пункте 3 исключения является тот факт, что в этом случае акционеры уже имели возможность продать свои акции контролирующему акционеру в рамках добровольного предложения. Таким образом, предполагается, что акционеры уже приняли решение сохранить у себя принадлежащие им акции. Обычно законодательство о ценных бумагах детально описывает правила осуществления добровольного (тендерного) предложения. Далее в модельных Положениях тендерное предложение не рассматривается.
4. Справедливой ценой считается максимальная цена, уплаченная за акции общества приобретателем или лицами, действующими вместе с ним, в течение периода продолжительностью не менее шести и не более 12 месяцев до обязательного предложения, указанного в пункте 2 настоящей статьи.
Законодательство государств Содружества должно включать в себя положение, регулирующее определение цены акций при осуществлении обязательного предложения после приобретения контроля. Общий принцип заключается в том, что эта цена должна быть справедливой. В частности, цена считается справедливой, если она равняется максимальной цене, уплаченной новым контролирующим акционером в процессе приобретения контроля. В этом случае надбавкой к цене (премией) за контроль могут воспользоваться все акционеры, вне зависимости от того, продают или не продают они свои акции во время добровольного или обязательного предложения. В зависимости от особенностей национального законодательства, для определения максимальной цены может быть взят период от шести до 12 месяцев, предшествовавших приобретению контроля.
Кроме того, национальное законодательство может разрешить органу, регулирующему рынок ценных бумаг, скорректировать цену, указанную в пункте 4 настоящей статьи, в определенных ситуациях в соответствии с заранее установленными критериями. Регулирующий орган обязан сделать следующее:
- составить перечень обстоятельств, при которых максимальная цена может быть скорректирована вверх или вниз: например, когда она была зафиксирована в соглашении между покупателем и продав им, когда этой ценой манипулировали, когда она повлияла на цены, сформировавшиеся на фондовом рынке в целом или в его отдельных сегментах;
- определить критерии, применяемые в таких случаях, как, на пример, расчет средней рыночной стоимости общества на протяжении определенного периода или расчет стоимости чистых активов общества, или установить другие объективные критерии оценки, обычно используемые в рамках финансового анализа.
Любое решение регулирующего органа о корректировке справедливой цены должно быть обосновано и обнародовано.
5. Контролирующий акционер вправе предложить в оплату приобретаемых акций ценные бумаги, денежные средства или и то, и другое. Если предложение, сделанное контролирующим акционером, не включает в себя ликвидных ценных бумаг, котирующихся на организованном рынке, в это предложение должна быть включена альтернатива в виде наличных денег.
В любом случае контролирующий акционер должен предложить наличные деньги, по крайней мере, в качестве альтернативы, если он или действующие вместе с ним лица в процессе приобретения контроля приобрели за наличный расчет ценные бумаги, составляющие 5 и более процентов голосующих акций общества, на протяжении периода, начинающегося за шесть месяцев до приобретения контроля и заканчивающегося датой окончания периода, в течение которого действовало обязательное предложение.
Необходимо обеспечить, чтобы законодательство государств Содружества исключало возможность уклонения от осуществления обязательного предложения. В частности, это может быть сделано путем предложения компенсации в виде наличных денег за включение в предложение определенных типов ценных бумаг. В то же время закон не должен предусматривать только расчет наличными. При определенных обстоятельствах получение акций приобретаемого общества может представлять для неконтролирующих акционеров более значительный интерес и выгоду, чем получение наличных денег.
Однако есть случаи, когда предложение денег должно быть представлено в качестве возможной альтернативы. Если контролирующий акционер (сам или вместе с действующими с ним лицами) приобрел голосующие акции интересующего его общества за наличные в течение определенного периода и эти акции составили более 5% голосующих акций приобретаемого общества, оставшимся акционерам должен быть предоставлен выбор: продать свои акции за деньги или за иные ликвидные ценные бумаги, например за акции приобретающего общества. Указанный период должен начинаться как минимум за шесть месяцев до приобретения контроля и продолжаться до окончания срока обязательного предложения.
Если контролирующий акционер нарушил требования настоящей статьи, акции сверх контрольной доли, указанной в пункте 1, не предоставляют ему права голоса до момента, когда он сделает обязательное предложение, предусмотренное пунктом 2 настоящей статьи.
Необходимо ввести санкции в случае нарушения порядка осуществления сделок по приобретению контроля. Такие нарушения могут произойти, например, если не соблюдены правила, регулирующие заблаговременное уведомление о приобретении, а также добровольное или обязательное предложение. Учитывая, что контрольные па кеты акций приобретаются обычно в целях смещения руководства общества путем голосования на общем собрании акционеров, предложенная в модельных Положениях санкция заключается в том, что бы сделать приобретенные с нарушением закона акции неголосующими. Такая санкция перестает иметь смысл, если контролирующий акционер сделает обязательное предложение в соответствии с требованиями пункта 2 настоящей статьи.