1. Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в которой прямо или косвенно заинтересован член совета директоров, генеральный директор, член исполнительного органа, внешний управляющий, член органа управления внешней управляющей организации, акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества, лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, заключается в соответствии с требованиями настоящей статьи. Дополнительные условия для определения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, могут быть предусмотрены законом и уставом общества.
Хотя сделки, в совершении которых имеется заинтересованность (сделки с заинтересованностью), не обязательно являются незаконными и могут быть выгодны обществу, его кредиторам и акционерам, модельные Положения предусматривают, что законодательство государств Содружества должно включать в себя положение, детально описывающее процедуры, призванные удержать инсайдеров общества от совершения сделок с заинтересованностью, невыгодных для общества и его акционеров.
В сделках с заинтересованностью участвуют заинтересованные лица. Такими лицами могут быть инсайдеры общества, и их личный интерес в совершении сделки может не совпадать с интересами общества и его акционеров. Как правило, участниками таких сделок являются, с одной стороны, директора и менеджеры, с другой стороны, - акционерное общество (иными словами, сделки в собственных интересах). Кроме того, заинтересованное лицо может не только быть прямым участником сделки, но и выступать в следующих ролях:
- быть выгодоприобретателем, посредником или представителем;
- владеть не менее чем 20% голосующих акций (долей, паев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке; или
- занимать должность в органе управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке.
Национальное законодательство и (или) устав могут устанавливать дополнительные признаки сделок с заинтересованностью. Однако, в отличие от законодательства большинства стран СНГ, модельные Положения ограничивают определение сделок с заинтересованностью теми критериями, которые указаны в пункте 1 настоящей статьи, поскольку невозможно дать исчерпывающего определения.
Важно подчеркнуть, что сделка может быть сделкой с заинтересованностью для одной стороны, а для другой - нет. Поэтому каждое общество, участвующее в сделке, должно проверить, не соответствует ли эта сделка критериям сделок с заинтересованностью. Соблюдать требования настоящей статьи должно лишь то акционерное общество, для которого рассматриваемая сделка является сделкой с заинтересованностью.
2. Общество не вправе предоставлять займы или кредиты членам совета директоров и менеджерам, а также их близким родственникам и аффилированным лицам, если эти займы или кредиты не были одобрены в соответствии с требованиями пунктов 4 и 5 настоящей статьи.
3. Все заинтересованные лица, указанные в пункте 1 настоящей статьи, должны предоставить совету директоров и аудитору общества следующую информацию:
а) перечень юридических лиц, в которых заинтересованные лица владеют (самостоятельно или вместе со своими аффилированными лицами) 20 и более процентами голосующих акций (долей, паев);
б) перечень юридических лиц, в которых заинтересованные лица занимают должности в органах управления;
в) перечень известных заинтересованным лицам сделок, в которых они являются или, как они полагают, могут являться заинтересованными лицами.
Соблюсти требования об одобрении сделок с заинтересованностью можно только в том случае, если акционерное общество знает о том, что лица, перечисленные в пункте 1 настоящей статьи, заинтересованы в совершении определенных сделок. Нередко только сами стороны сделки знают о том, что они являются заинтересованными сторонами. Поэтому модельные Положения предусматривают включение в законодательство государств Содружества положения о том, что заинтересованные лица должны раскрывать совету директоров и аудитору общества информацию, минимальный объем которой указан в пункте 3 настоящей статьи.
4. Решение о заключении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров простым большинством голосов директоров, не заинтересованных в совершении сделки. Если все члены совета директоров заинтересованы в совершении сделки, такая сделка должна быть одобрена общим собранием акционеров. Если число директоров, не заинтересованных в совершении сделки, не достигает указанного в уставе общества кворума, необходимого для проведения заседания совета директоров, сделка с заинтересованностью должна быть одобрена общим собранием акционеров.
5. Решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов акционеров - владельцев голосующих акций, не заинтересованных в совершении сделки, в следующих случаях:
а) стоимость имущества, являющегося предметом сделки (или нескольких взаимосвязанных сделок), составляет 2 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
б) сделка с заинтересованностью (или несколько взаимосвязанных сделок) представляет собой размещение путем подписки или продажу акций, составляющих более 2% суммы ранее размещенных обыкновенных акций общества и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные конвертируемые ценные бумаги общества;
в) сделка с заинтересованностью (или несколько взаимосвязанных сделок) представляет собой размещение путем подписки ценных бумаг общества, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции общества, составляющие более 2% суммы ранее размещенных обыкновенных акций общества и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные конвертируемые ценные бумаги общества.
В пунктах 4 и 5 настоящей статьи указано, какой орган управления обществом вправе одобрить ту или иную сделку, в совершении которой имеется заинтересованность. Решения об одобрении сделок с заинтересованностью принимаются советом директоров, за исключением тех сделок с заинтересованностью, которые относятся к компетенции общего собрания акционеров.
6. Общее собрание акционеров может принять решение об одобрении сделки с заинтересованностью (или нескольких сделок с заинтересованностью), которая может быть совершена в будущем между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества. При этом в решении общего собрания акционеров должна быть, по крайней мере, указана предельная стоимость имущества, являющегося предметом такой сделки (сделок). Данное решение имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.
В процессе обычной хозяйственной деятельности общество может заключать несколько сходных между собой сделок. Для того чтобы избежать необходимости созывать общее собрание акционеров каждый раз, когда требуется одобрить сделку с заинтересованностью, модельные Положения предусматривают, что общее собрание акционеров может одобрить сделку (или несколько сделок), заключить которую планируется в будущем, в течение периода, остающегося до созыва годового общего собрания акционеров. Чтобы ограничить свободу действий органов управления обществом, в таком решении о заблаговременном одобрении должна быть указана, по крайней мере, предельная сумма сделки (сделок).
7. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует одобрения общего собрания акционеров, предусмотренного пунктом 5 настоящей статьи, в случаях, если условия такой сделки существенно не отличаются от условий сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до того момента, когда заинтересованное лицо было признано таковым. Одобрения общего собрания акционеров не требуется до проведения следующего годового общего собрания акционеров.
Модельные Положения предусматривают необходимость введения определенных исключений для некоторых сделок с заинтересованностью, подлежащих одобрению общим собранием акционеров согласно требованиям пункта 5 настоящей статьи. К таким заслуживающим исключения сделкам относятся сделки между обществом и заинтересованным лицом, заключенные в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, условия которых существенно не отличаются от условий сделок, совершенных до признания данного лица заинтересованным. Подобные сделки не требуют одобрения общим собранием акционеров, поскольку их условия по отношению к обществу являются справедливыми. Модельные Положения предусматривают, что настоящий пункт имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.
8. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана судом недействительной по заявлению общества или акционера (или группы акционеров) общества, владеющего не менее чем 1% голосующих акций общества, если были нарушены требования настоящей статьи и если другая сторона, участвовавшая в сделке, знала или должна была знать о процедурных нарушениях, имевших место в процессе одобрения сделки.
В целях защиты интересов сторон сделки модельные Положения предусматривают, что процедурные нарушения, произошедшие в процессе одобрения сделки, не должны автоматически приводить к признанию сделки недействительной. Только суд вправе принять решение по этому вопросу, если сделка будет оспорена обществом или акционером (или группой акционеров) общества, владеющим не менее чем 1% голосующих акций общества, и если другой из участников сделки знал или должен был знать об этих нарушениях.
9. Заинтересованное лицо, нарушившее требования настоящей статьи, несет ответственность перед обществом в размере убытков, причиненных обществу совершением сделки. Если ответственность несут несколько лиц, их ответственность является солидарной.
10. Требования, указанные в пунктах 1-7 настоящей статьи, не применяются к следующим сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность: