Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана виновными действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то указанные акционеры и другие лица в случае недостаточности имущества общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.
Ограниченная ответственность акционеров, как отмечалось выше, является одним из основополагающих принципов современного акционерного общества, где собственность отделена от контроля. Крупные (контролирующие) акционеры, однако, имеют возможность влиять на решения общества и предопределять их, что оправдывает исключение из общего правила ограниченной ответственности. Крупные (контролирующие) акционеры могут злоупотребить такой властью в собственных интересах. В результате интересы миноритарных акционеров и кредиторов общества могут пострадать. Поэтому во многих странах законодательство предусматривает определенную особую форму ответственности контролирующего акционера в дополнение к требованию о раскрытии информации о владении контролирующим интересом в уставном капитале общества (последнее обсуждается в статье 17 настоящих модельных Положений) или о наличии неисполнительных директоров в составе совета директоров, которые будут действовать в интересах миноритарных акционеров. Такое мнение также поддерживается в статьях 35 и 36 Общих принципов законодательства стран с переходной экономикой.
Ограниченная ответственность помогает стимулировать (национальные и иностранные) инвестиции и принятие рисков, которые особенно необходимы для государств Содружества в условиях переходной экономики. Таким образом, очень важно с большой точностью определять границы такой ответственности, предусмотренной настоящими модельными Положениями.
Во-первых, ограниченная ответственность относится к лицам, которые имеют право давать обязательные указания или иным образом определять действия акционерного общества в силу владения крупной долей в уставном капитале общества или специальным правом, предусмотренным в контракте с компанией и (или) уставе общества.
Во-вторых, ответственность возникает тогда, когда действия или бездействие такого лица приводят к несостоятельности общества. В некоторых странах предусмотрены другие основания возникновения ответственности, такие как, например, долгосрочное, устойчивое негативное воздействие на бизнес-политику общества. Однако модельные Положения рекомендуют использовать банкротство в качестве основания субсидиарной ответственности в странах СНГ.
В-третьих, ответственность возникает только в том случае, если несостоятельность является результатом виновных действий (бездействия) лиц, перечисленных в настоящей статье. Это означает, что ответственность может быть наложена только в ситуации, когда акционер или иное лицо действовали с очевидной целью довести общество до банкротства и обмануть кредиторов компании.
В-четвертых, необходимо предусмотреть субсидиарность ответственности, т.е. наступление ответственности только в случае отсутствия средств самой компании для удовлетворения обязательств перед кредиторами.