1. Основное (материнское) общество, которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, когда такое право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества, несет солидарную с дочерним обществом ответственность по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.
2. Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества только в том случае, когда основное общество использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
Основная (материнская) компания является особым типом контролирующего акционера. В дополнение к стандартным механизмам контроля, предоставляемым доминирующей долей собственности, общества могут иметь дополнительные возможности влиять на принятие решений их дочерними обществами. В ряде стран, включая Россию, законодательство позволяет материнской компании давать обязательные указания дочерней компании, если данное право предусмотрено уставом дочернего общества или договором с ним. Это позволяет объединенным бизнес-группам иметь определенные преимущества, такие как обособленность отдельных юридических лиц, ограниченная ответственность и координированное экономическое поведение. С другой стороны, данная практика открывает дорогу возможным посягательствам на права и интересы кредиторов и других (миноритарных) акционеров дочернего общества посредством неправильного использования активов, снижения капитализации дочернего общества или, в конце концов, обмана кредиторов и миноритарных акционеров путем умышленного банкротства общества.
По данной причине в ряде стран предусмотрены дополнительные гарантии защиты прав кредиторов и акционеров в таких ситуациях. В целях защиты прав кредиторов модельные Положения предлагают два исключения из общего принципа ограниченной ответственности.
Во-первых, когда основное общество имеет право давать обязательные для исполнения указания дочернему обществу, то основное обоснование ограниченной ответственности - разделение контроля от риска - отсутствует. В таких случаях нет оснований для обременения кредиторов за счет контролирующих акционеров. Однако в то же время важно, чтобы законодательство не слишком расширяло ответственность инвесторов (основных обществ). С учетом этого модельные Положения предлагают предусмотреть солидарную ответственность основной компании только в тех случаях, когда право давать обязательные указания предусмотрено или в уставе дочернего общества, или в договоре с ним.
Во-вторых, похожие основания для расширения ответственности материнской компании возникают, когда умышленные действия (бездействие) основного общества приводят к несостоятельности дочернего общества (см. также статью 15 настоящих модельных Положений).
В целях защиты прав миноритарных акционеров дочернего общества модельные Положения предлагают общий стандарт защиты, который предусматривает предоставление акционерам права возбудить иск против основного общества с требованием о компенсации убытков, причиненных дочернему обществу. Исходя из необходимости предоставления расширенной защиты прав миноритарных акционеров дочернего общества, данное правило не предусматривает какой-либо минимальной доли владения акциями для возникновения права на возбуждение иска. Однако, чтобы не сделать инвестирование посредством учреждения дочерних обществ непривлекательным, данное правило ограничено только убытками, причиненными материнской компанией умышленно в результате исполнения обязательных указаний дочерней компанией.