1. Акционеры имеют преимущественное право приобретения акций дополнительного выпуска и размещения пропорционально их доле в уставном капитале.
Если дополнительные акции размещаются по решению совета директоров, преимущественное право приобретения имеют акционеры, включенные в реестр владельцев ценных бумаг на дату принятия решения. Совет директоров обязан уведомить акционеров об их преимущественном праве в срок не позднее пяти дней с момента принятия решения о размещении в порядке, предусмотренном для сообщения об общем собрании акционеров.
2. Акционерам должно быть предоставлено не менее 21 дня для осуществления преимущественного права, если уставом не предусмотрен более длительный срок.
Преимущественное право является одним из фундаментальных прав акционеров. Оно обеспечивает равные права и возможности для всех акционеров - владельцев акций одной категории (типа) приобрести новые акции в случае увеличения уставного капитала общества. Таким образом, преимущественное право помогает акционерам защититься от размывания их собственности.
Преимущественное право неотделимо от акций и может быть передано другому лицу только вместе с акциями. Это означает, что акционер не может передавать данное право другому акционеру или третьим лицам без передачи акций. Однако в некоторых западных странах, например в Нидерландах и Германии, обычной практикой является предоставление акционерам возможности отчуждения обязательства по отношению к новым акциям, возникающего в результате реализации преимущественного права.
Часть вторая пункта 1 статьи 4 модельных Положений применима только в тех странах, где разрешается предусматривать в уставе право совета директоров принять решение о размещении объявленных дополнительных акций и, таким образом, увеличить размер уставного капитала. В данном случае акционеры должны быть уведомлены об их преимущественном праве специально, так как общее собрание акционеров не созывается. Необходимо отметить, что соответствующие требования должны быть предусмотрены к раскрытию информации как о решении о размещении акций с преимущественным правом, так и о самом размещении. Модельные Положения также предусматривают, что акционерам следует предоставить достаточное количество времени для осуществления преимущественного права (достаточным для данной цели может считаться срок в 21 день, если уставом не предусмотрен более длительный срок).
3. Если общество размещает дополнительные привилегированные акции определенного типа, преимущественное право приобретения должно быть реализовано владельцами таких акций в первую очередь.
Когда уставный капитал общества увеличивается посредством размещения привилегированных акций определенного типа, владельцы таких акций должны иметь преимущество перед другими на осуществление указанного права. Это позволит обеспечить инвесторам возможность сохранения доли привилегированных акций определенного типа, которыми они владели до размещения дополнительных акций.
4. Преимущественное право не может быть ограничено или отменено уставом общества. Решение общего собрания акционеров может приостановить данное право в отношении определенного выпуска акций большинством в 3/4 голосов всех владельцев голосующих акций. Совет директоров должен представить общему собранию акционеров письменный отчет о причинах такой приостановки.
Несмотря на то что модельные Положения предусматривают наличие преимущественного права во всех случаях размещения дополнительных акций не за счет средств общества, должна быть предоставлена возможность приостановки данного права. Это может быть вызвано, например, необходимостью привлечения иностранного (стратегического) инвестора, который может потребовать определенный пакет акций общества. Так как решение о приостановлении права преимущественного приобретения может иметь важные последствия, оно должно быть одобрено квалифицированным большинством акционеров - владельцев всех голосующих акций. В то же время при принятии решения о приостановке преимущественного права совет директоров обязан представить акционерам объяснение причин, по которым такая приостановка требуется, а также последствия принятия или непринятия этого решения, чтобы акционеры поняли причины и последствия своих действий. Отчет о причинах предложенной приостановки указанного права подается вместе с сообщением о проведении общего собрания акционеров. Стоит также отметить, что в зависимости от уровня развития отдельной страны, структуры собственности и других факторов настоящий пункт может быть и не предусмотрен. В некоторых странах на сегодняшний день наличие возможности ограничения преимущественного права дает почву для злоупотреблений. В частности, посредством этого ограничения можно "выдавить" миноритарных акционеров. Поэтому законодатель должен внимательно изучить плюсы и минусы такого ограничения. Необходимо отметить, что на уровне Европейского Союза совету директоров предоставлено право размещать дополнительные акции без преимущественного права, если это предусмотрено решением общего собрания акционеров. Однако авторы модельных Положений считают, что такое правило, предусмотренное статьей 29 Второй директивы ЕС по законодательству о компаниях, преждевременно для стран СНГ из-за отсутствия должной активности акционеров и надлежащего судебного контроля.
5. Выпуск акций не может быть зарегистрирован регулятором рынка ценных бумаг, если не соблюдены требования пунктов 1-4 настоящей статьи. В случае ненадлежащего уведомления акционеров об их преимущественном праве или размещения акций без соблюдения преимущественного права приобретения акций регистрация выпуска акций может быть оспорена в суде.
В модельных Положениях предлагается предусмотреть в законодательстве государств Содружества соответствующие санкции в случае нарушения правил осуществления преимущественного права приобретения. В таких случаях акционерам, чьи права были нарушены, следует предоставить возможность требовать от общества возмещения своих убытков в судебном порядке. В данном случае общество может иметь право регресса по отношению к тем директорам и менеджерам, по вине которых акционерам были причинены убытки. Другой возможный метод защиты прав акционеров может быть предусмотрен законодательством о ценных бумагах в отношении тех обществ, к которым применяется законодательство о ценных бумагах и если размещение акций должно быть зарегистрировано: регулятор рынка ценных бумаг вправе отказать в регистрации выпуска ценных бумаг при обнаружении нарушения преимущественного права. Однако, так как регулятор может играть такую роль далеко не во всех случаях и по отношению не ко всем компаниям, акционеры должны иметь возможность судебной защиты во всех случаях.
6. Правила, предусмотренные статьей 4 модельных Положений, равным образом применяются при размещении конвертируемых ценных бумаг и опционов на приобретение акций. Пункты 1-5 настоящей статьи не применяются при конвертации ценных бумаг или реализации опционов.
Так как одной из целей преимущественного права приобретения является защита от размывания собственности акционеров, модельные Положения рекомендуют предоставить данное право и в случае размещения конвертируемых в акции ценных бумаг, которые после конвертации повлияют на уставный капитал и могут изменить структуру собственности. То же самое относится и к размещению опционов на приобретение акций.
Однако необходимо отметить, что преимущественное право не применяется при осуществлении конвертации и реализации опционов, так как владельцы таких ценных бумаг уже имели возможность защитить свои права.