Ни в Трудовом кодексе, ни в Законе N 79-ФЗ нет указаний об обязательности применения испытательного срока. Условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе может быть предусмотрено при заключении трудового договора по соглашению сторон.
Внимание! Трудовой договор является основным документом, подтверждающим наличие испытательного срока. Если условие об испытании содержится только в приказе о приеме сотрудника на работу, то суд признает его недействительным.
Принимая во внимание, что трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником (ст.56 ТК РФ), Роструд в письме от 17 мая 2011 года N 1329-6-1 указывает, что если работодатель настаивает на включении в трудовой договор указанного условия, а работник возражает против этого, то соответствующее условие не может быть установлено в трудовом договоре. Соответственно если соискатель возражает против прохождения испытания, а работодатель не намерен это условие из трудового договора исключать (т.е. между сторонами не достигнуто согласия), договор не может быть заключен.
На практике, конечно, сложно представить, что работодатель спрашивает у претендента на вакансию согласия на испытательный срок и, если тот отказывается, меняет свои принципы и принимает его на работу без испытания.
Но если все же соискатель требует убрать из трудового договора указание о прохождении испытания, будет ли отказ работодателя в приеме на работу нарушением? Сложились две противоположные позиции: "можно отказать" и "нельзя отказать". Причем у обеих есть аргументированные обоснования.