1. Пункт 1 коммент. ст. указывает на два вида лицензионного договора - договор о выдаче простой лицензии и договор о выдаче исключительной лицензии. В основе их разграничения лежит возможность лицензиара в последующем выдавать лицензии другим лицам: при выдаче простой лицензии за лицензиаром такая возможность сохраняется, а при выдаче исключительной лицензии нет. Иначе говоря, в первом случае лицензиат получает простое разрешение на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации предусмотренными договором способами, которым наряду с ним могут обладать и другие лица; во втором случае лицензиат приобретает эксклюзивное (монопольное) право на их использование теми способами, которые предусмотрены договором.
При внешней простоте разграничения двух видов лицензионных договоров имеется ряд вопросов, ответы на которые являются не столь простыми.
2. Первый из них заключается в том, сохраняет ли сам лицензиар право на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в своей деятельности. Ранее на этот вопрос обычно давался положительный ответ с одновременным указанием на то, что закон не препятствует включению в договор о выдаче исключительной лицензии условия о том, что лицензиар ограничивается в возможности использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в своей собственной деятельности либо вовсе обязан воздерживаться от этого в период действия лицензионного договора. В теории интеллектуальной собственности такой вид лицензий именовался полной лицензией.
Однако с появлением в коммент. ст. п.1.1 лицензиар по общему правилу лишился права на самостоятельное использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуальности в тех пределах, в которых право их использование предоставлено лицензиату. Данное решение представляется спорным, так как неоправданно сближает выдачу исключительной лицензии с отчуждением исключительного права. Впрочем, поскольку введенная Федеральным законом от 12 марта 2014 года N 35-ФЗ норма является диспозитивной, это не имеет большого практического значения.
3. Второй вопрос состоит в том, чем определяются границы монопольных возможностей обладателя исключительной лицензии. Очевидно, что следует принимать во внимание не только разрешенные ему способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и иные возможные пределы, в частности территорию разрешенного использования. Это означает, что лицензиар может выдать не только одну, но и несколько исключительных лицензий, если они касаются разных способов использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации или распространяют свое действие на разные территории. В данном случае права лицензиатов не пересекаются друг с другом, в связи с чем не подрывается принцип исключительности лицензии.
Вместе с тем в силу принципа свободы договора лицензиар, выдавший лицензию лишь на конкретный способ использования объекта охраны или на ограниченную территорию, может принять на себя обязанность не выдавать в течение срока действия договора или в иной период иных лицензий, даже если они касаются других способов использования или иной территории.
4. Третий вопрос касается полноты той монополии, которую приобретает по договору обладатель исключительной лицензии. На первый взгляд, она является абсолютной, конечно, в границах тех прав, которые предоставлены лицензиату лицензионным договором. Однако при ближайшем рассмотрении оказывается, что в соответствии с действующим законодательством эта монополия может иметь многочисленные исключения. Так, уже указывалось, что при наличии прямого указания на это в лицензионном договоре лицензиар сохраняет за собой право использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в своей деятельности. Далее, обладание исключительной лицензией может сочетаться с наличием простых лицензий, предоставленных лицензиаром другим лицам до момента выдачи исключительной лицензии. Наконец, закон предусматривает ряд случаев, когда заинтересованные лица вправе требовать от правообладателя предоставления им простой лицензии в принудительном порядке.
Поэтому трудно согласиться с мнением Э.П.Гаврилова о том, что предоставленное лицензиату по исключительной лицензии право является не относительным, а абсолютным правом, подобным праву собственности, и что суть этого права составляет право на защиту лицензиатом своих исключительных прав от действий любых лиц, включая самого лицензиара (см.: Гаврилов Э.П., Еременко В.И. Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (постатейный). М., 2009).
На наш взгляд, никакого абсолютного права на стороне лицензиата, конечно, не возникает; приобретенное им по лицензионному договору право является типичным относительным правом, которое целиком производно и зависимо от права лицензиара. Что же касается возможностей лицензиата по устранению третьих лиц от несанкционированного использования объекта охраны и применению таких же средств защиты, которыми наделен обладатель исключительно права, то обладание такими возможностями еще недостаточно для признания соответствующего права абсолютным. Известно, что право абсолютной защиты имеют согласно действующему законодательству обладатели многих обязательственных (т.е. относительных) прав.
5. Пункт 2 коммент. ст. закрепляет презумпцию, согласно которой выданная лицензия предполагается простой, если лицензионным договором не предусмотрено иное. При этом в отличие, например, от п.3 ст.1233 ГК, закон не требует, чтобы в лицензионном договоре было прямо указано на то, что лицензия является исключительной. Исключительный характер лицензии может вытекать из условий договора, в частности указаний на то, что лицензиар обязуется не выдавать аналогичные лицензии в период действия договора другим лицам. В случае возникновения спора относительно вида выданной лицензии следует руководствоваться ст.431 ГК, содержащей правила о толковании договора.
6. Пункт 3 указывает на возможность сочетания в одном лицензионном договоре условий, относящихся к различным видам лицензионных договоров. Например, лицензиату может быть предоставлена исключительная лицензия на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации одним из способов (на определенной территории) и простая лицензия в отношения других способов использования (на другой территории).
Указанное норма опирается на правило п.3 ст.421 ГК о смешанных договорах, предоставляющее сторонам право заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом. В этом случае к отношениям сторон подлежат применению в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в общем договоре.
Следует учитывать, что в одном смешанном договоре могут присутствовать элементы не только разных видов лицензионных договоров, но разных договоров. В частности, лицензионный договор может сочетаться с договором об отчуждении исключительного права, с договором коммерческой концессии, с агентским договором и т.д.