1. Коммент. ст. содержит общие положения, касающиеся распоряжения исключительным правом, которые развиты в последующих статьях, посвященных договору об отчуждении исключительного права (ст.1234 ГК) и лицензионному договору (ст.1235-1238 ГК). Кроме того, статьи о соответствующих договорах имеются во всех главах, посвященных охране отдельных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Положения о распоряжении исключительным правом, закрепленные главой 69 ГК, и нормы о договорах, содержащиеся в указанных главах, соотносятся между собой как общие и специальные правила, при этом приоритет принадлежит последним.
2. В п.1 коммент. ст. закреплен принцип, в соответствии с которым правообладатель свободен в распоряжении принадлежащим ему исключительным правом, т.е. может распоряжаться им любым, не противоречащим закону и существу такого исключительного права способом. Это означает, что правообладатель может заключить в отношении исключительного права различные договоры, а не только договор об отчуждении исключительного права или лицензионный договор, а также распорядиться им путем совершения односторонних сделок (например, путем составления завещания).
В частности, исключительное право может передаваться в залог или в доверительное управление, может обмениваться на любые другие блага (вещи, результаты работ, услуги и т.д.), передаваться в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ. Оно может входить в состав имущества предприятия, передаваемого в аренду и отчуждаемого по договору купли-продажи предприятия, а также в состав комплекса исключительных прав, передаваемого по договору коммерческой концессии, и т.п.
Вместе с тем следует помнить о том, что распоряжение исключительным правом на отдельные объекты охраны может быть запрещено или ограничено законом (п.1 ст.1229 ГК). Так, нельзя распорядиться исключительными правами на фирменное наименование и наименование места происхождения товара, а право на коммерческое обозначение можно быть отчуждено только в составе предприятия.
3. Основными способами распоряжения исключительным правом являются: 1) отчуждения его по договору другому лицу и 2) предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах. Соответственно в коммент. ст. выделяются договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор.
Основное различие между нами, на которое указано в абз.2 п.1, состоит в том, что договор об отчуждении исключительного права переносит исключительное право с правообладателя на другое лицо, а лицензионный договор не влечет за собой переход исключительного права к лицензиату.
4. Пункт 2 коммент. ст. указывает на то, что ко всем договорам о распоряжении исключительным правом применяются общие положения об обязательствах (ст.307-419 ГК) и о договоре (ст.420-453 ГК). Хотя данное положение представляется очевидным (в силу предназначения любых общих положений ГК и гражданско-правового характера рассматриваемых договоров), оно является не лишним, поскольку способствует правильному правоприменению. Столь же очевидно и то, что общие положения ГК об обязательствах и договорах применяются в данном случае постольку, поскольку иное не установлено правилами настоящего раздела и не вытекает из содержания или характера исключительного права.
Помимо общих положений ГК об обязательствах и договорах к договорам о распоряжении исключительным правом с очевидностью применяются правила о сделках (глава 9 ГК) и другие общие положения ГК.
5. Пункт 3 устанавливает специальное правило на тот случай, когда из договора не ясен его характер, т.е. непонятно, произошло ли по нему отчуждение исключительного права или лишь предоставлено право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Такая ситуация возможна в нескольких случаях, в частности тогда, когда название договора не соответствует его содержанию, когда одни условия договора противоречат другим его условиям и т.п. Во всех этих и подобных им случаях предполагается, что сторонами заключен лицензионный договор.
Разумеется, это предположение, как всякая иная презумпция, является опровержимым. Заинтересованное лицо может доказывать обратное с помощью всех допустимых доказательств, однако если на этот счет останутся сомнения, они должны решаться в пользу признания договора лицензионным.
Прямо противоположным образом, однако, решается вопрос о характере договора, заключенного в отношении права использования результата интеллектуальной деятельности, специально созданного или создаваемого для включения в сложный объект (п.1 ст.1240 ГК). Предполагается, что в данном случае заключен договор об отчуждении исключительного права, если не будет доказано, что договор носит лицензионный характер.
6. Следует иметь в виду, что положения п.3 коммент. ст. подлежат применению лишь к тем договорам по поводу исключительных прав, которые заключены после вступления части четвертой ГК в силу, т.е. после 1 января 2008 года. Данный вопрос актуален в связи с тем, что в настоящее время продолжают действовать многие из ранее заключенных договоров. Между тем прежнее законодательство, в частности Закон об авторском праве, содержало не только иную классификацию договоров в рассматриваемой сфере, но и исходило из того, что их предметом всегда является передача соответствующих прав. Поэтому не всегда ясно, должны они ли квалифицироваться как договоры об отчуждении исключительного права или как лицензионные договоры.
К сожалению, ни Вводный закон, ни постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 5/29 никаких рекомендаций на этот счет не содержат. Как представляется, данный вопрос должен решаться на основе анализа содержания договоров без придания значения их названию и используемой терминологии.
7. Пункт 4 коммент. ст. объявляет заранее ничтожными те условия договора об отчуждении исключительного права и лицензионного договора, которые ограничивают право гражданина создавать результаты интеллектуальной деятельности определенного рода или в определенной области интеллектуальной деятельности либо отчуждать исключительное право на такие результаты другим лицам. Ранее подобная норма имелась в Законе об авторском праве (п.5, 6 ст.31), но отсутствовала в других специальных законах. В действительности данный запрет, по своей сути, носит общий характер и опирается на предписание п.3 ст.22 ГК, в соответствии с которым полный или частичный отказ гражданина от правоспособности или дееспособности и другие сделки, направленные на ограничение правоспособности или дееспособности, ничтожны, за исключением случаев, когда такие сделки допускаются законом.
Из приведенного правила, во-первых, следует, что оно касается лишь результатов интеллектуальной деятельности (но не средств индивидуализации), которые могут быть созданы в будущем. При этом по смыслу закона речь идет не о конкретных результатах интеллектуальной деятельности (например, о произведении, основные параметры которого определены договором авторского заказа), а о таких результатах, которые теоретически могут быть достигнуты в будущем. Иначе говоря, ограничения, принятые на себя автором в договоре авторского заказа в отношении конкретного, хотя еще и не созданного им результата интеллектуальной деятельности, являются допустимыми; напротив, условия, ограничивающие абстрактную возможность автора по созданию в будущем аналогичных результатов интеллектуальной деятельности (например, чтобы они не составляли конкуренцию результату, исключительное право на который передано контрагенту), являются ничтожными.
Во-вторых, рассматриваемое правило распространяется только на граждан. Действительность ограничений, принимаемых на себя в этом отношении юридическими лицами, должна оцениваться с позиций законодательства о защите конкуренции.
8. Хотя правило п.4 формально распространяется только на договор об отчуждении исключительного права и на лицензионный договор, подобные условия не могут включаться ни в какие другие договоры по поводу исключительных прав, стороной которых является гражданин. Иначе говоря, рассматриваемое правило в соответствии с его действительным смыслом подлежит расширительному толкованию.
9. Правообладатель может сделать публично, т.е. путем сообщения неопределенному кругу лиц, заявление о предоставлении любым лицам возможности безвозмездно использовать принадлежащие ему произведение науки, литературы или искусства либо объект смежных прав на определенных правообладателем условиях и в течение указанного им срока. В течение указанного срока любое лицо вправе использовать данное произведение или данный объект смежных прав на определенных правообладателем условиях.
Заявление делается путем размещения на официальном сайте федерального органа исполнительной власти в сети Интернет. Федеральный орган исполнительной власти, ответственный за размещение соответствующих заявлений, а также порядок и условия их размещения определяются Правительством Российской Федерации.
Заявление должно содержать сведения, позволяющие идентифицировать правообладателя и принадлежащие ему произведение или объект смежных прав.
При отсутствии в заявлении правообладателя указания на срок считается, что указанный срок составляет пять лет.
При отсутствии в заявлении правообладателя указания на территорию считается, что это территория Российской Федерации.
В течение срока действия заявление не может быть отозвано, и предусмотренные в нем условия использования не могут быть ограничены.
Правообладатель не имеет права осуществлять указанные действия при наличии действующего лицензионного договора, по которому предоставляется исключительная лицензия на использование произведения или объекта смежных прав в тех же пределах. В случае, если правообладатель осуществляет данные действия при наличии действующего лицензионного договора, по которому предоставляется возмездная неисключительная лицензия на использование произведения или объекта смежных прав в тех же пределах, действие такого договора прекращается. Правообладатель, сделавший соответствующее заявление при наличии действующего лицензионного договора, должен возместить убытки, причиненные лицензиату.
Автор или иной правообладатель в случае, если исключительное право на произведение или на объект смежных прав нарушено неправомерным размещением заявления, сделанного в соответствии с настоящим пунктом, вправе требовать применения к нарушителю мер защиты исключительного права в соответствии со ст.1252 настоящего Кодекса.
Положения настоящего пункта не применяются к открытым лицензиям (ст.1286.1).
10. Пункт 5 предоставляет правообладателю возможность передать такие объекты интеллектуальной собственности, как произведения науки, литературы и искусства и объекты смежных прав, в бесплатное пользование всех заинтересованных лиц. Данный способ распоряжения исключительным правом, который давно встречается в мировой практике, но российским законодательством урегулирован впервые, не совпадает ни с его отчуждением, ни с предоставлением права на его использование на лицензионной основе. В частности, правообладатель не расстается с принадлежащим ему исключительным правом и не заключает с потенциальными пользователями лицензионный договор, хотя по некоторым внешним признакам это и напоминает лицензионные отношения.
Сущность введенной п.5 конструкции заключается в том, что правообладатель добровольно отказывается от своей монополии в отношении произведения или объекта смежного права, превращая их - временно или постоянно - во всеобщее достояние. Данное превращение осуществляется посредством совершения правообладателем односторонней сделки в форме публичного заявления, носящего безотзывный характер, которое размещается в Интернете на сайте уполномоченного государственного органа.