1. В силу п.1 ст.98 ГК РФ, определяющей общие условия создания АО, учредители АО заключают между собой договор, который определяет:
- порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества;
- размер уставного капитала общества;
- категории выпускаемых акций и порядок их размещения;
- иные условия, предусмотренные комментируемым Законом.
Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами (см. об этом п.5 комментируемой статьи). Следует учитывать, что договор о создании общества не является учредительным документом общества (об учредительных документах юридических лиц см. ст.52 ГК РФ) и действует до окончания определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей. При рассмотрении споров о признании договора о создании акционерного общества недействительным следует руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок (см. п.6 постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").
Учредительным документом акционерного общества в силу п.3 ст.98 ГК РФ и п.1 ст.11 комментируемого Закона является его устав, утвержденный учредителями.
В случае учреждения общества одним лицом в письменной форме оформляется только решение об учреждении АО, договор о создании общества не заключается (см. об этом п.5 комментируемой статьи).
В развитие п.1 ст.98 ГК РФ п.1 комментируемой статьи детализирует, что создание АО путем учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя). Такое решение принимается учредительным собранием, если учредителей несколько. Если же учредитель один, то решение об учреждении АО принимается этим лицом единолично.
Обратим внимание, что АО, хотя и может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, однако АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом (см. об этом п.6 ст.98 ГК РФ, п.2 ст.10 комментируемого Закона).
2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет содержание решения об учреждении АО. В такое решение включаются следующие сведения:
- результаты голосования учредителей;
- принятые решения по вопросам учреждения общества;
- принятые решения по вопросам утверждения устава общества;
- принятые решения по вопросам избрания органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества и утверждения регистратора общества.
3. Учредители АО должны учитывать, что ряд решений принимается только единогласно. Это решения:
- об учреждении общества;
- об утверждении устава общества;
- об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества.
Большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции, принимаются решения:
- об избрании органов управления общества;
- об избрании ревизионной комиссии (ревизора) общества;
- об утверждении регистратора общества;
- при необходимости - об утверждении аудитора общества. В этом случае решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей общества и принятое учредителями решение об утверждении аудитора общества (подробнее об аудиторе общества см. комментарий к ст.86 Закона).
4. Договор о создании акционерного общества должен определять:
- порядок осуществления совместной деятельности учредителей по учреждению общества;
- размер уставного капитала общества;
- категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;
- размер и порядок оплаты акций;