1. По существу комментируемая статья регламентирует порядок преобразования непубличного акционерного общества в публичное. При этом преобразование в данном случае не является одной из возможных форм реорганизации общества (см. об этом подробнее комментарий к ст.20 Закона и соответствующие разъяснения Пленума ВАС РФ, содержащиеся в постановлении от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").
Непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным. Однако исполнение только этого требования еще не сделает непубличное общество ПАО, поскольку основной признак публичного общества - это его акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, которые публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. И абз.2 п.1 комментируемой статьи на этот счет определяет, что общество вправе представить для внесения в ЕГРЮЛ сведения о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным, только при условии регистрации проспекта его акций и заключения обществом договора с организатором торговли о листинге его акций.
В качестве следующего шага на пути приобретения публичного статуса следует учитывать положения абз.2 п.3 комментируемой статьи о том, документы для регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также документы для государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций представляются в Банк России до внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что общество является публичным. В этом случае решение о регистрации проспекта акций, а если его регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) акций, также решение о государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций принимаются Банком России до внесения в ЕГРЮЛ указанных сведений и вступают в силу со дня внесения соответствующих сведений в указанный реестр.
2. По общему правилу непубличное общество приобретает публичный статус со дня государственной регистрации указанных изменений в его устав и внесения в ЕГРЮЛ сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным (см. об этом подробнее комментарий к ст.12 Закона).
Регистрация проспекта акций при приобретении обществом публичного статуса может осуществляться одновременно с государственной регистрацией их выпуска (дополнительного выпуска). Обратим внимание, что в п.4 комментируемой статьи предусмотрены дополнительные основания для отказа в регистрации проспекта акций, государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) акций при приобретении непубличным обществом публичного статуса.
3. По общему правилу решение о внесении в устав непубличного общества изменений, содержащих указание на то, что такое общество является публичным, принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов всех акционеров - владельцев акций каждой категории (типа). Однако уставом непубличного общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов для принятия такого решения.
Одновременно с указанным решением общим собранием акционеров могут быть приняты:
1) решение о внесении в устав общества изменений в части его приведения в соответствие с требованиями, установленными для публичного общества;
2) и (или) решение о размещении посредством открытой подписки дополнительных акций общества.
В абз.2 п.2 комментируемой статьи регламентирована очередность вступления в силу обозначенных решений.
4. ФЗ от 29.06.2015 N 210-ФЗ внесены изменения в ч.11 ст.3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ в части признания акционерного общества в качестве публичного, в силу чего с 1 июля 2015 года не признается публичным акционерное общество, которое хотя и отвечает признакам публичного, установленным п.1 ст.66.3 ГК РФ, но не внесло изменения в устав в части указания в наименовании на публичный статус и которое по состоянию на 01.09.2014 являлось закрытым акционерным обществом либо являлось открытым акционерным обществом, получившим в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, или погасившим все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Как указал в этом отношении Банк России в письме от 25.11.2015 N 06-52/10054 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации", акционерные общества, устав и наименование которых не приведены в соответствие с требованиями ГК РФ и продолжают сохранять указание на тип акционерного общества, не являются публичными, если они:
- несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, на 01.09.2014 являлись закрытыми акционерными обществами;
- несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами и до 01.09.2014 получили в установленном ст.30.1 Федерального закона от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную ст.30 указанного закона, или погасили, в том числе в результате конвертации, все акции или конвертируемые в акции ценные бумаги, которые публично размещались или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.
Указанные акционерные общества вправе приобрести публичный статус в порядке и с соблюдением требований, установленных комментируемой статьей.
О судебной практике, затрагивающей нормы комментируемой статьи, см. постановление Арбитражного суда Уральского округа от 08.12.2015 N Ф09-9440/15 по делу N А60-13772/2015.