1. ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ внес существенные коррективы в части правомочия хозяйственных обществ иметь дочерние и зависимые общества. Действующие до момента вступления в силу указанного закона ст.105 и 106 ГК РФ закрепляли за хозяйственными обществами право создавать дочерние и зависимые общества. Аналогичные нормы были воспроизведены и в комментируемой статье.
Однако с 1 сентября 2014 года ст.105 и 106 ГК РФ утратили силу, вместо них с указанной даты действует ст.67.3 ГК РФ, где четко обозначено, что хозяйственное общество вправе создать только дочернее общество, о допустимости создания зависимого общества речь не идет. Таким образом, с 1 сентября 2014 года нормы п.4 комментируемой статьи применению не подлежат в силу их противоречия соответствующим нормам ГК РФ. Что же касается остальных положений комментируемой статьи, где встречается упоминание о зависимых обществах, то их следует воспринимать в плоскости норм ст.67.3 ГК РФ.
2. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом, по следующим основаниям:
1) в силу преобладающего участия в его уставном капитале (см., например, п.2, 3 ч.2 ст.1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", ст.8 Федерального закона от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике");
2) в соответствии с заключенным между ними договором;
3) любым иным образом.
При этом достаточно одного из перечисленных оснований, чтобы признать созданного субъекта дочерним обществом.
Дочернее общество осуществляет свои права и исполняет обязанности в полном объеме, а также несет ответственность исключительно за свои действия, т.е. дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества). Взаимодействие основного и дочернего обществ осуществляется в рамках управления дочерним обществом.
3. ГК РФ предусматривает случаи солидарной и субсидиарной ответственности основного хозяйственного общества (товарищества) и дочернего общества. Так, согласно абз.2 п.2 ст.67.3 ГК РФ основное хозяйственное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного общества (товарищества) (см. п.3 ст.401 ГК РФ). Исключение из этого правила являются следующие случаи:
1) голосование основного хозяйственного общества (товарищества) по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества,
2) одобрение сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.
В силу абз.3 п.2 ст.67.3 ГК РФ в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (см. постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.07.2010 по делу N А48-400/2010).
4. Пункт 3 ст.67.3 ГК РФ закрепляет право участников (акционеров) дочернего общества требовать возмещения основным хозяйственным обществом (товариществом) убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (см. ст.1064 ГК РФ).
О судебной практике, связанной с применением норм комментируемой статьи, см. определение Конституционного Суда РФ от 08.04.2010 N 453-О-О, постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 30.11.2015 N Ф04-26863/2015 по делу N А27-24543/2014, постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 17.03.2015 N Ф06-20187/2013 по делу N А57-2133/2013, постановление ФАС Уральского округа от 13.12.2013 N Ф09-12924/13 по делу N А60-11353/2013 и др.