Комментируемая статья регламентирует процедуру учреждения общества с ограниченной ответственностью.
Прежде всего, необходимо принять решение об учреждении общества с ограниченной ответственностью:
- либо единогласно общим собранием учредителей;
- либо единолично единственным учредителем.
"Новая редакция"
Обращает на себя внимание, что с 29.12.2015 будет действовать новая редакция абзаца первого пункта 2 комментируемой статьи, согласно которой в решении об учреждении общества должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам (Федеральный закон от 29.06.2015 N 209-ФЗ):
- об учреждении общества,
- об определении фирменного наименования общества,
- об определении места нахождения общества,
- об определении размера уставного капитала общества,
- об утверждении устава общества либо о том, что общество действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти,
- об избрании или о назначении органов управления общества,
- об образовании ревизионной комиссии или избрании ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества либо являются обязательными в соответствии с Законом N 14-ФЗ.
Основная идея изменений с 29.12.2015 заключается в предоставлении учредителям (участникам) общества с ограниченной ответственностью возможности действовать на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, путем принятия общим собранием участников (учредителей) соответствующего решения.
Предполагается, что типовой устав, утвержденный уполномоченным государственным органом, не потребует его последующего утверждения участниками общества с ограниченной ответственностью и придания такому уставу бумажной формы. Для целей регистрации общества не потребуется представлять типовой устав в регистрирующий орган ни в бумажной форме, ни в форме электронного документа, что будет способствовать сокращению затрат как предпринимателей, так и регистрирующего органа (хранение, выдача удостоверенных экземпляров устава).
"Внимание!"
В соответствии с пунктом 1 статьи 89 ГК РФ учредители общества с ограниченной ответственностью заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость их долей в уставном капитале общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
Договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью заключается в письменной форме и не является учредительным документом общества.
Т.е. единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.
"Внимание!"
Учредители общества с ограниченной ответственностью несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации (пункт 2 статьи 89 ГК РФ).
Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием участников общества. Размер ответственности общества по этим обязательствам учредителей общества может быть ограничен и не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.
"Внимание!"
После принятия решения об учреждении общества с ограниченной ответственностью и утверждении его устава общество как юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, предусмотренном главой IV Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
В ЕГРЮЛ, в частности, включаются сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества.
При этом сведения об участниках общества с ограниченной ответственностью и о размерах и номинальной стоимости их долей в уставном капитале общества подлежат обязательной государственной регистрации и включению в ЕГРЮЛ и считаются достоверными до внесения в ЕГРЮЛ соответствующих изменений (Определение ВС РФ от 19.11.2014 N 309-ЭС14-376).
"Судебная практика"
В Постановлении ФАС Московского округа от 24.10.2013 по делу N А41-33404/12 суд указал, что, как следует из положений пункта 3 комментируемой статьи и пункта 2 статьи 19 Закона N 14-ФЗ, утверждение устава общества с ограниченной ответственностью, а также его увеличение производится на основании решений его учредителей (участников), порядок принятия которых предусмотрен главами 2 и 4 данного Закона. Следовательно, правоотношения участников обществ с ограниченной ответственностью по увеличению их уставного капитала нельзя признать сделками в смысле статьи 153 ГК РФ и, соответственно, применять к ним нормы статей 167, 168 ГК РФ, поскольку они возникают из решений собраний участников обществ.