Упрощенка, N 9, 2008 год     
Рубрика: Комментарии                             
Подрубрика: Юрист - бухгалтеру       
Н.А.Теплова
эксперт журнала "Упрощенка"

Трудовой договор с руководителем и главным бухгалтером

Первые лица организации, не считая учредителей, - генеральный директор и главный бухгалтер. От них во многом зависит ее благополучие. Несмотря на то что в основном они тоже наемные работники, их права, обязанности и ответственность значительно отличаются от юридических норм, предусмотренных для остального персонала. Следовательно, трудовые договоры с людьми, занимающими эти должности, должны содержать особые положения

 Н.А. Теплова,
эксперт журнала "Упрощенка"

Чтобы стать руководителем или главным бухгалтером организации, нужны специальные знания. Законодательство не предъявляет дополнительных требований к соискателям на эти должности, и работодатель сам решает, какие у них должны быть образование и квалификация. Например, принимая на работу главного бухгалтера, он вправе спросить об аттестате профессионального бухгалтера, а у претендента на директорскую вакансию - документ об окончании курсов для руководителей.

Запись в трудовой книжке о приеме на работу главного бухгалтера или директора делается на основании приказа, выпущенного после заключения трудового договора. Пожалуй, это единственное сходство в процедурах зачисления в штат всех новых сотрудников.

Оформляем трудовые отношения с руководителем

Прежде всего работодатель должен проверить, не дисквалифицирован ли претендент на руководящую должность. Реестр дисквалифицированных лиц формируется в соответствии с Положением, утвержденным постановлением Правительства РФ от 11.11.2002 N 805. Порядок предоставления информации из реестра регулируется Инструкцией, введенной приказом МВД России от 22.11.2006 N 957. Сведения об интересующем лице можно получить по запросу в информационных центрах МВД, ГУВД и УВД субъектов РФ. Стоимость услуги - 1 МРОТ. Заметим, что, если ею не воспользоваться, а принятый на работу руководитель окажется дисквалифицированным, с организации могут взыскать штраф до 100 000 руб. (п.2 ст.14.23 КоАП РФ).

С 1 января 2001 года МРОТ для исчисления платежей установлен в размерее 100 руб. (ст.5 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ)

Назначаем на должность

Итак, собеседование проведено. Выяснилось, что соискатель не дисквалифицирован и обладает нужными профессиональными качествами. Работодатель решил принять его на работу. Но подписывать трудовой договор еще рано - сначала нужно назначить на должность. Чаще всего коммерческие организации создаются в форме обществ с ограниченной ответственностью или акционерных обществ, поэтому мы рассмотрим, как это происходит у них.

В обществах с ограниченной ответственностью директора утверждает общее собрание участников, в акционерных обществах - общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет). Решение оформляется как протокол, который подписывают председатель и секретарь собрания. Унифицированной формы этого документа нет, и его составляют произвольно. Регламент общего собрания участников или акционеров указан в статьях 34-37 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ (далее - Закон N 14-ФЗ) и статьях 49-63 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ (далее - Закон N 208-ФЗ).

Если собственник (участник или акционер) один, директор назначается по единоличному решению, которое должно быть оформлено письменно (п.3 ст.47 Закона N 208-ФЗ и ст.39 Закона N 14-ФЗ).

Форма N Р14001 утверждена постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 N 439

Первый руководитель организации указывается в документах, подаваемых при регистрации. О его смене требуется сообщать в налоговую инспекцию в течение трех дней (п.5 ст.5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ). За опоздание с должностных лиц могут взыскать штраф в размере 5000 руб. (п.3 ст.14.25 КоАП РФ). Чтобы избежать санкций, следует своевременно подать заявление по форме N Р14001.

Заключаем договор

Руководитель организации, как и все сотрудники, является наемным работником, а согласно статье 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании трудового договора. Значит, он обязателен. От имени акционерного общества договор с руководителем подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или уполномоченный советом (п.3 ст.69 Закона N 208-ФЗ). В обществах с ограниченной ответственностью это делает председатель общего собрания, избравшего директора, или назначенный этим собранием участник общества (п.1 ст.40 Закона N 14-ФЗ).

Допустим, руководителем общества становится его единственный участник (акционер). Требуется ли трудовой договор? Кто должен его подписать от имени работодателя? С точки зрения Роструда (письмо от 28.12.2006 N 2262-6-1), договор не нужен, так как отсутствует вышестоящий руководящий орган. Достаточно издать приказ о вступлении в должность. Однако есть и другое мнение, согласно которому трудовой договор следует оформить, так как в любом случае руководитель является наемным работником. Со стороны организации его может подписать уполномоченное лицо, например заместитель директора. На наш взгляд, о трудовом договоре все-таки стоит позаботиться. Вспомним, что расходы на оплату труда при упрощенной системе налогообложения определяются по статье 255 НК РФ (п.2 ст.346.16 НК РФ), согласно которой в них входят начисления, предусмотренные законодательством, трудовыми и коллективным договорами. Таким образом, налоговые органы вправе исключить из учитываемых расходов выплаты в пользу директора, если с ним не оформлен трудовой договор.

Заключая договор с руководителем, исходят из общих положений глав 10 и 11 ТК РФ. Однако трудовые отношения с этим лицом имеют особенности, которые обязательно нужно прописать.

Срок договора. Как правило, в учредительных документах организации указано, что единоличный исполнительный орган выбирается на конкретный срок, и потому трудовой договор с руководителем является срочным (ст.275 ТК РФ). Он может действовать в течение срока, указанного в уставе организации, но не более пяти лет (ст.58 ТК РФ).

На заметку. Что должно быть в трудовом договоре

Согласно статье 57 ТК РФ в трудовом договоре приводятся фамилия, имя, отчество работника, реквизиты документа, удостоверяющего личность, наименование и ИНН работодателя, сведения о представителе работодателя, подписывающем договор, основание, в силу которого представитель наделен полномочиями, место и дата заключения договора. Кроме того, должны быть указаны:

- место нахождения рабочего помещения;

- трудовая функция работника;

- день начала работы и, если договор срочный, день окончания;

- порядок оплаты труда;

- рабочий режим (если он отличается от принятого в организации);

- компенсации за тяжелую работу и работу во вредных и (или) опасных условиях труда;

- характер работы (при необходимости), например разъездной;

- формулировка об обязательном социальном страховании.

Можно включать и другие условия, если они не ухудшают положение работника по сравнению с трудовым законодательством

Режим работы. Обычно у руководителей ненормированный рабочий день, а согласно статье 57 ТК РФ, если общий режим, принятый в организации, на сотрудника не распространяется, его график приводят в трудовом договоре. Должности, предполагающие ненормированный рабочий день, должны быть перечислены в коллективном договоре или других внутренних нормативных актах (ст.101 ТК РФ). Важно еще, что при ненормированном рабочем дне к ежегодному отпуску работника добавляется не менее трех календарных дней (ст.119 ТК РФ).

Испытательный срок. Чтобы оценить деловые качества и квалификацию нового руководителя, работодатель вправе установить испытательный срок. Именно вправе, потому что испытательный срок необязателен. В трудовой договор включается соответствующее условие. Если его нет, считается, что работник принят без испытания. Не может назначаться испытательный срок, например, для руководителя, выбранного на должность (например, по конкурсу) или переведенного от другого работодателя. Для всех остальных руководителей продолжительность испытательного срока может быть не более шести месяцев (ст.70 ТК РФ).

Полный перечень лиц, которым не устанавливается испытательный срок, приведен в статье 70 ТК РФ

Права и обязанности. Хотя права и обязанности сторон разрешается не включать в трудовой договор (ст.57 ТК РФ), многие предпочитают их указывать. У работника, принятого на должность директора, они не только общие, но и специальные (см. рис. 1). Согласно статье 276 ТК РФ руководитель может трудиться по совместительству у другого работодателя только с согласия собственников организации по основному месту работы, и лучше это зафиксировать в договоре.

Ответственность. Согласно статье 277 ТК РФ руководитель всегда несет полную материальную ответственность, то есть возмещает работодателю прямой ущерб во всем объеме. Причем не имеет значения, закреплено такое условие в трудовом договоре или нет.

Он может быть привлечен не только к материальной, но и к дисциплинарной ответственности. К нему применимы те же меры, что и к простому работнику: замечание, выговор, увольнение (ст.192 ТК РФ). Решение о дисциплинарном взыскании выносит общее собрание учредителей (акционеров) или совет директоров (наблюдательный совет). Кстати, работодатель, получив заявление представительного рабочего органа о нарушении руководителем трудового законодательства или условий коллективного договора, обязан его рассмотреть. Если факт подтвердится, он должен наложить на виновника дисциплинарное взыскание вплоть до увольнения (ст.195 ТК РФ).

Прекращение действия договора. Руководитель имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив письменно работодателя не позднее чем за один месяц (ст.280 ТК РФ). По инициативе работодателя расторжение договора с руководителем возможно в случаях, установленных трудовым законодательством. Кроме общих оснований, указанных в статье 81 ТК РФ, есть отдельные, касающиеся, в частности, руководителей:

- смена собственника имущества организации (п.4). Новый владелец может уволить директора не позднее трех месяцев со дня возникновения права собственности (ст.75 ТК РФ), выплатив компенсацию в размере не меньше трех средних месячных заработков (ст.181 ТК РФ);

- решение работника, повлекшее утрату имущества, его неправомерное использование или другой ущерб (п.9);

- однократное грубое нарушение трудовых обязанностей (п.10).

Под сменой собственника имущества понимается передача права собственности на все имущество организации одним лицом другому. В частности, так происходит, когда:

- приватизируется государственное или муниципальное имущество;

- частное имущество обращается в государственную или муниципальную собственность;

- имущество государственного учреждения переходит в муниципальную собственность и наоборот;

- имущество федеральной организации переходит в собственность субъекта РФ и наоборот.

Изменение состава учредителей (участников или акционеров) не может быть основанием для прекращения трудового договора по пункту 4 статьи 81 ТК РФ (п.32 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2). Это вытекает из того, что собственником имущества, созданного за счет вкладов учредителей (участников или акционеров), а также произведенного и приобретенного хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, является само товарищество или общество (п.1 ст.66 ГК РФ). Учредители (участники или акционеры) имеют лишь обязательства и права по отношению к таким юридическим лицам (п.2 ст.48 ГК РФ), и при смене их состава право собственности на имущество никуда не переходит.

В трудовом договоре могут быть указаны другие мотивы для увольнения руководителя, не предусмотренные Трудовым кодексом (п.13 ст.81 ТК РФ).

Согласно статье 278 ТК РФ дополнительной причиной прекращения трудовых отношений с директором является:

- признание организации-должника несостоятельной (банкротом);

- увольнение по решению собственника. Закон не обязывает участников (акционеров) приводить свои доводы, поэтому в интересах директора урегулировать этот вопрос на стадии заключения договора. Если работнику не инкриминировались виновные действия (бездействие), положена компенсация (ст.279 ТК РФ). Ее размер составляет не меньше трех средних месячных заработков.

Рисунок 1.
Вариант трудового договора с руководителем организации

Трудовой договор N 52

       г. Москва                                                                                                                                                                                                                                                      11 сентября 2008 года

Общество с ограниченной ответственностью "Незабудка", именуемое в дальнейшем "Работодатель" или "Общество", в лице учредителя Соколова Владимира Николаевича, действующего на основании решения общего собрания участников (протокол от 08.09.2008 N 63), с одной стороны, и гражданин РФ Орлов Петр Васильевич, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, вместе именуемые "Стороны", заключили настоящий Договор о нижеследующем.      

1. Предмет Договора

1.1. Работник назначается генеральным директором по решению общего собрания участников Общества (протокол от 08.09.2008 N 63).

1.2. Работа по Договору рассматривается Работником как основная.

1.3. Местом службы Работника является офис, расположенный по адресу: Москва, Чистопрудный бульвар, д. 1, комн. 17.           

2. Срок действия Договора

2.1. Работник приступает к выполнению трудовых обязанностей 11 сентября 2008 года.

2.2. В соответствии с уставом Общества Договор заключен до 11 сентября 2011 года.      

3. Испытательный срок

3.1. Работнику назначается испытание для проверки, соответствует ли его квалификация поручаемой работе. Во время испытания полностью действует трудовое законодательство РФ.

3.2. Испытательный срок составляет 6 (шесть) месяцев с момента заключения Договора. Дни временной нетрудоспособности, а также другие, когда Работник отсутствует на работе, в указанный срок не засчитываются.

3.3. Если испытательный срок истек, а Работник продолжает трудиться, считается, что испытание выдержано.

3.4. Если Работник не справляется с трудовыми обязанностями, Работодатель вправе расторгнуть Договор до истечения срока испытания, письменно предупредив Работника не позднее чем за три дня. Выходное пособие в этом случае не выплачивается.

4. Условия оплаты труда