Упрощенка, N 10, 2007 год     
Рубрика: Структурные особенности
В.В.Данилин,
Юрист,
юридическая фирма "КЛИФФ"         

"Упрощенка" и обособленные подразделения: как совместить

     Как известно, плательщики единого налога при УСН, открывая филиал или представительство, обязаны перейти на общий режим с начала того отчетного периода, в котором произошло подобное событие (подп.1 п.3 ст.346.12 и п.4 ст.346.13 НК РФ). Что же получается - применение "упрощенки" обязывает организацию работать только по одному адресу? Конечно нет, можно просто сформировать обособленное подразделение, не указывая его в учредительных документах, - ответят многие. И будут правы лишь частично - есть и другие аспекты, которые следует учитывать, если вы и дальше хотите оставаться на УСН

В.В.Данилин, юрист, юридическая фирма "КЛИФФ"

Сначала нам стоит разобраться с разницей в понятиях. В пунктах 1 и 2 статьи 55 Гражданского кодекса РФ, а также в статье 5 Федерального закона от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" и в статье 5 Федерального закона от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" даны следующие определения:

В статье идет речь только о юридических лицах, поскольку в законодательстве отсутствует понятие "филиал" или "представительство" в отношении индивидуальных предпринимателей

- представительством является обособленное подразделение организации, расположенное вне места ее нахождения, представляющее ее интересы и осуществляющее их защиту;

- филиалом является обособленное подразделение организации, расположенное вне места ее нахождения и осуществляющее все ее функции или их часть, в том числе функции представительства.

Кроме того, филиал и представительство в обязательном порядке должны быть указаны в учредительных документах организации.

Однако понятие "обособленное подразделение", приведенное в статье 11 НК РФ, шире понятия "филиал" или "представительство". Так, под обособленным подразделением понимается любое территориально обособленное от организации подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Если обратиться к статье 40 Трудового кодекса РФ, можно также прийти к выводу, что филиал и представительство - не единственные разновидности обособленных подразделений (в этой статье в том числе сказано: "Коллективный договор может заключаться в организации в целом, в ее филиалах, представительствах и иных обособленных структурных подразделениях").

Таким образом, несмотря на то что в гражданском законодательстве РФ отсутствует прямое указание на возможность создания организацией обособленных подразделений не в форме филиалов или представительств, это допускается как налоговым, так и трудовым законодательством. Заметим: указанная выше трактовка понятия "обособленное представительство" в целом не противоречит и гражданскому законодательству.

Для организаций, применяющих УСН, возможность создания обособленного подразделения, не имеющего статуса филиала или представительства, означает, что при открытии подобного подразделения они не лишаются права на применение УСН. То есть в данном случае ограничения, предусмотренные подпунктом 1 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ, на них не распространяются. Аналогичного мнения придерживаются как арбитражные суды (см. постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.07.2004 N А74-462/04-К2-Ф02-2841/04-С1, ФАС Дальневосточного округа от 09.02.2005 N Ф03-А51/04-2/4009 и ФАС Северо-Западного округа от 30.10.2003 N А42-969/03-23), так и контролирующие органы (см. письмо Минфина России от 23.01.2006 N 03-01-10/1-14 и, например, письмо УФНС России по г.Москве от 26.10.2006 N 18-11/3/93988@).

Отсутствие упоминания о подразделении в учредительных документах - не гарантия

При создании обособленных подразделений организациям, применяющим упрощенную систему налогообложения, следует обратить внимание на ряд весьма важных обстоятельств. Так, если подразделение по сути выполняет функции филиала или представительства, то даже отсутствие указания на его наличие в учредительных документах организации не спасет от признания такого обособленного подразделения соответственно филиалом или представительством. Объясним подробнее.

Еще раз напомним: указание сведений о подразделении в учредительных документах организации - один из признаков филиала и представительства

Допустим, налогоплательщик, применяющий УСН, открыл вне места нахождения головного офиса обособленное подразделение - магазин, который помимо функции продажи населению товаров в розницу осуществляет иные действия, связанные с защитой интересов организации, и представляет ее интересы перед третьими лицами. Например, директор магазина на основании доверенности, выданной руководителем организации, и Положения об обособленном подразделении (магазине) представляет интересы организации в суде. В этом случае имеются правовые основания для того, чтобы в судебном порядке признать следующие обстоятельства:

1) магазин фактически осуществляет функции филиала;