ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 10 декабря 2013 года Дело N А46-8545/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2013 года

постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2013 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Смольниковой М.В.,

судей Рожкова Д.Г., Семёновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Копосовой О.Ф.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2952/2013) конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Строительно-монтажное управление - 1 крупнопанельного домостроения" на определение Арбитражного суда Омской области от 19 марта 2013 года, вынесенное по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Строительно-монтажное управление - 1 крупнопанельного домостроения" Вишнякова Сергея Александровича о погашении требований участников долевого строительства по делу N А46-8545/2009 (председательствующий судья Хвостунцев А.М., судьи Бодункова С.А., Брежнева О.Ю.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Строительно-монтажное управление - 1 крупнопанельного домостроения" (ОГРН 102550537512, ИНН 5502049714),

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Строительно-монтажное управление - 1 крупнопанельного домостроения" Кузьмина Александра Петровича - представитель Битнер С.В. по доверенности от 23.10.2013 сроком на 1 год, паспорт;

от Рахманиной В. П. - лично, паспорт; представитель Попов М.А. по доверенности от 17.06.2013 сроком на 3 года, паспорт; представитель Окишев К.В. по доверенности от 17.06.2013, сроком действия 3 года, паспорт; представитель Окишева И.В. по доверенности от 17.06.2013, сроком действия 3 года, паспорт;

от Сорокина В. В. - представитель Окишев К.В. по доверенности от 11.01.2013, сроком действия 2 года, паспорт; представитель Окишева И.В. по доверенности от 11.01.2013, сроком действия 2 года, паспорт;

от Фасхутдинова Т. А. - представитель Окишев К.В. по доверенности от 20.06.2013, сроком действия 3 года, паспорт; представитель Окишева И.В. по доверенности от 20.06.2013, сроком действия 3 года, паспорт;

от жилищно-строительного кооператива "Малиновского-112" - представитель Базиль В.В. по доверенности б/н от 05.06.2011 сроком действия три года, паспорт;

Орлов Сергей Евгеньевич - лично, паспорт;

Криворотова М. А. - лично, паспорт;

от Петренко Т.Л. - представитель Белозеров О.П. по доверенности от 25.10.2012, сроком действия 3 года, паспорт;

от Гудзенко Н. Н. - представитель Белозеров О.П. по доверенности от 26.09.2012, сроком действия 3 года, паспорт;

от Редько А.А. - представитель Белозеров О.П. по доверенности от 01.10.2012, сроком действия 3 года, паспорт;

от Главного Управления государственного строительного надзора и государственной экспертизы Омской области - представитель Есев А.В. по доверенности от 26.07.2013, сроком действия до 31.12.2013, удостоверение;

от жилищно-строительного кооператива "Дольщик" - представитель Гебаур Ю.А. по доверенности от 15.06.2013 сроком действия до 31.12.2013, паспорт;

от жилищно-строительного кооператива "Малиновского дом 12 корпус 1" - представитель Гебаур Ю.А. по доверенности от 18.10.2012 сроком на 3 года, паспорт;

от жилищно-строительного кооператива "Первомайский" - председатель Коновалова Т.А. протокол собрания от 22.01.2012, паспорт;

от Коновалова О.С. - представитель Коновалова Т.А. по доверенности от 11.10.2013 сроком на 3 года, паспорт;

Семенова Л. Р. - лично, паспорт;

Карачинцева Ю.С. - лично, паспорт;

Харченко С. А. - лично, паспорт;

установил:

решением Арбитражного суда Омской области от 08.06.2010 по делу N А46-8545/2009 общество с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческая фирма "Строительно-монтажное управление-1 крупнопанельного домостроения" (далее - ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении общества открыто конкурсное производство.

определением арбитражного суда от 25.10.2011 при банкротстве ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" применены правила банкротства застройщиков, предусмотренные параграфом 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

определением суда от 07.12.2010 конкурсным управляющим должника утвержден Вишняков Сергей Александрович.

12.09.2012 в арбитражный суд поступило ходатайство конкурсного управляющего ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" Вишнякова Сергея Александровича в порядке статьи 201.10 Закона о банкротстве о погашении требований участников долевого строительства путем передачи прав застройщика на объекты незавершенного строительства и земельные участки жилищно-строительным кооперативам.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены жилищно-строительный кооператив "Малиновского дом 14 корпус 2" (далее - ЖСК "Малиновского дом 14 корпус 2"), жилищно-строительный кооператив "Малиновского, дом 12 корпус 1" (далее - ЖСК "Малиновского, дом 12 корпус 1"), жилищно-строительный кооператив "Дольщик" (далее - ЖСК "Дольщик"), жилищно-строительный кооператив "Малиновского 112" (далее - ЖСК "Малиновского 112").

До рассмотрения заявления по существу кредиторами Мильманом Анатолием Александровичем (далее - Мильман А.А.) и Столковой Ольгой Андреевной (далее - Столкова О.А.) заявлено ходатайство о выделении в отдельное производство требования о погашении требований участников строительства, путем передачи объекта незавершенного жилищного строительства по адресу: г. Омск, ул. Малиновского, дом 14, корп. 2.

определением Арбитражного суда Омской области от 19.03.2013 по делу N А46-8545/2009 в удовлетворении ходатайства кредиторов Мильмана А.А., Столковой О.А. о выделении в отдельное производство требования о погашении требований участников строительства, включенных в реестр требований ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" путем передачи объекта незавершенного жилищного строительства по адресу: г. Омск, ул. Малиновского, дом 14, корп. 2 отказано.

В удовлетворении ходатайства конкурсного управляющего ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" Вишнякова С.А. отказано.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" Вишняков С.А. обратился в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

По мнению подателя жалобы, суд первой инстанции отказал в удовлетворении ходатайства о погашении требований участников долевого строительства по формальным основаниям, без учета фактических обстоятельств дела.

определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2013 по делу N А46-8545/2009 указанная жалоба принята к производству суда и назначена к рассмотрению в судебном заседании на 18.06.2013.

От Харченко С.А. поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором он поддерживает позицию конкурсного управляющего Вишнякова С.А., изложенную в апелляционной жалобе.

Зырянова Т.Н. в отзыве на апелляционную жалобу просит отменить обжалуемое определение и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований конкурсного управляющего.

определением суда от 26.06.2013 рассмотрение апелляционной жалобы было отложено на 08.08.2013 в связи с тем, что определением Арбитражного суда Омской области от 30.04.2013 (дата объявления резолютивной части) Вишняков С.А. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника, а вопрос об утверждении нового конкурсного управляющего ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" не разрешен на дату судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы.

определением Арбитражного суда Омской области от 12.07.2013 конкурсным управляющим ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" утвержден Нестеров Валерий Дмитриевич.

определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08.08.2013 рассмотрение апелляционной жалобы вновь отложено на 05.09.2013 в связи с тем, что вновь назначенному конкурсному управляющему должника Нестерову В.Д. не передана документация должника, в связи не сформирована чёткая позиция по апелляционной жалобе.

определением суда от 06.09.2013 по делу N А46-8545/2009 производство по апелляционной жалобе (регистрационный номер 08АП-2952/2013) приостановлено до вынесения судом апелляционной инстанции постановлений по результатам рассмотрения апелляционных жалоб по делу А46-8545/2009 на определения арбитражного суда Омской области от 17.07.2013, 24.07.2013, 26.07.2013 года.

постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2013 конкурсным управляющим должника утвержден Кузьмин Александр Петрович.

определением от 11.11.2013 производство по апелляционной жалобе возобновлено, назначено судебное заседание на 03.12.2013.

До рассмотрения апелляционной жалобы по существу от участников строительства, ЖСК "Малиновского-112", ЖСК "Малиновского-11 2-я очередь" поступили отзывы на апелляционную жалобу.

От ЖСК "Первомайский" поступило ходатайство о привлечении его к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

Вместе с тем, из материалов дела усматривается, что суд первой инстанции, несмотря на отсутствие отдельного определения, фактически привлек и указывал ЖСК "Первомайский", ЖСК "Ремесленный" в качестве лиц, участвующих в рассмотрении ходатайства о погашении требований участников строительства, что подтверждается, в том числе, отчетом о публикации 18.12.2012 на официальном сайте Арбитражного суда Омской области определения об отложении судебного заседании по рассмотрению ходатайства о погашении требований участников строительства (том 3 лист дела 63). При этом, представитель ЖСК "Первомайский" не приводит доводов о том, что кооператив не был уведомлен о рассмотрении ходатайства конкурсного управляющего, в связи с чем, у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель конкурсного управляющего ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" Кузьмина А.П. поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил отменить определение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.

Представители участвующих в деле лиц высказались согласно отзывам на апелляционную жалобу.

Заслушав пояснения участвующих в деле лиц, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов на неё, проверив законность и обоснованность определения Арбитражного суда Омской области от 19.03.2013 по делу N А46-8545/2009 в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене в части по следующим основаниям.

В силу части 1 статьи 223 АПК РФ, пункта 1 статьи 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В соответствии с пунктом 1 статьи 201.10 Закона о банкротстве в ходе финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства в случае наличия у застройщика объекта незавершенного строительства арбитражный управляющий не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев с даты его утверждения обязан вынести на рассмотрение собрания участников строительства вопрос об обращении в арбитражный суд с ходатайством о погашении требований участников строительства путем передачи прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок созданному участниками строительства жилищно-строительному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу (далее - передача объекта незавершенного строительства).

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 07.09.2012 состоялось собрание кредиторов должника, на котором приняты решения:

- погасить требования участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" о передаче жилых помещений, путем передачи объекта незавершенного жилищного строительства, по адресу: город Омск, ул. Малиновского, 10 жилищно-строительному кооперативу "Дольщик", созданному из числа участников долевого строительства;

- погасить требования участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" о передаче жилых помещений, путем передачи объекта незавершенного жилищного строительства, по адресу: город Омск, ул. Менделеева, 44 (строительный адрес ул. Малиновского, 11, 1-я очередь) жилищно-строительному кооперативу "Первомайский", созданному из числа участников долевого строительства;

- погасить требования участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" о передаче жилых помещений, путем передачи объекта незавершенного жилищного строительства, по адресу: город Омск, ул. 11-я Ремесленная, 25 (строительный адрес 11-я Ремесленная, 2) жилищно-строительному кооперативу "Ремесленный", созданному из числа участников долевого строительства;

- погасить требования участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" о передаче жилых помещений, путем передачи объекта незавершенного жилищного строительства, по адресу: город Омск, ул. Малиновского, 12, корп. 1 (стр. 4А), кирпичная вставка жилищно-строительному кооперативу "Малиновского N 12 корпус 1", созданному из числа участников долевого строительства;

- погасить требования участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов ООО "ПКФ "СМУ-1 КПД" о передаче жилых помещений, путем передачи объекта незавершенного жилищного строительства, по адресу: город Омск, ул. Менделеева, 44 (стр. Малиновского, 11, 2-я очередь) жилищно-строительному кооперативу, созданному из числа участников долевого строительства.

Согласно пункту 2 статьи 201.10 Закона о банкротстве в состав материалов, подлежащих рассмотрению собранием участников строительства, включается заключение арбитражного управляющего о возможности или невозможности передачи объекта незавершенного строительства, отчет об оценке прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, проект решения о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива.

Как следует из пункта 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, передача участникам строительства объекта незавершенного строительства может быть осуществлена при одновременном соблюдении следующих условий:

1) стоимость прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок не превышает более чем на пять процентов совокупный размер требований участников строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, либо тремя четвертями голосов кредиторов четвертой очереди, за исключением юридических лиц - участников строительства, принято решение о согласии на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи;

2) имущества, которое остается у должника после передачи объекта незавершенного строительства, достаточно для погашения текущих платежей, требований кредиторов первой и второй очереди или на специальный банковский счет должника внесены денежные средства в соответствии с пунктом 5 настоящей статьи;

3) в реестре требований кредиторов отсутствуют требования кредиторов, не являющихся участниками строительства, по обязательствам, обеспеченным залогом прав застройщика на объект незавершенного строительства и земельный участок, либо указанные кредиторы согласились на передачу объекта незавершенного строительства, либо на депозитный счет арбитражного суда внесены денежные средства в соответствии с пунктом 6 настоящей статьи;

4) после завершения строительства конкретного объекта незавершенного строительства жилых помещений в нем достаточно для удовлетворения требований всех участников строительства в отношении конкретного объекта строительства, включенных в реестр требований кредиторов и реестр требований о передаче жилых помещений, исходя из условий договоров, предусматривающих передачу жилых помещений (в том числе отсутствуют требования нескольких участников строительства о передаче одних и тех же жилых помещений в многоквартирном доме, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 7 настоящей статьи). С согласия участника строительства возможна передача ему жилого помещения, отличающегося по площади, планировке, расположению от жилого помещения, соответствующего условиям договора, предусматривающего передачу жилого помещения;

5) объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности;

6) земельный участок, на котором находится объект незавершенного строительства, принадлежит застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве;

7) участниками строительства принято решение о создании жилищно-строительного кооператива или иного специализированного потребительского кооператива, соответствующего требованиям пункта 8 настоящей статьи.

Суд первой инстанции, исследовав материалы дела, пришел к выводу о несоблюдении всех условий, предусмотренных пунктом 3 статьи 201.10 Закона о банкротстве, для передачи участникам строительства объектов незавершенного строительства, а именно: заявителем не представлены доказательства подтверждающие, что земельные участки, на которых находятся объекты незавершенного строительства, принадлежат застройщику на праве собственности или на ином имущественном праве, а объект незавершенного строительства принадлежит застройщику на праве собственности.